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FIDUCIA, PRENDA E HIPOTECA

1.- Personales ( Fianza)
Garantía de Tuvo mayor auge, y eran preferidas sobre las reales.
Créditos
2.- Reales (Prenda e Hipoteca).


LAS PERSONALES.- Para garantizar el pago del crédito se entregaba en propiedad el bien, seguido de un pacto de fiducia de buena fe, en el que el acreedor se obligaba adevolver el bien una vez satisfecho el adeudo.

PRENDA.- Se considera la afectación de una cosa, que se entrega al acreedor como garantía, quien a su vez, se obliga a conservarla hasta obtener la satisfacción del crédito.

En el Derecho romano prejustinianeo, prenda e hipoteca significaban lo mismo. En el Derecho Bizantino, aparece la figura del pignus que consiste en la entrega de la cosa,la cual no se hace en propiedad y deberá conservarla el acreedor hasta lograr el cobro del crédito; a diferencia de la hipoteca, en la que la cosa no se entrega.

El deudor al no contar con la prenda no podía entregarla a otros acreedores, pues no la poseía.

Posteriormente si el acreedor no recibía el pago correspondiente, podía vender la prenda o ser dueño por el incumplimiento.HIPOTECA.- Es un derecho real sobre una cosa, que garantiza el cumplimiento de una obligación y tiene preferencia en el pago. La hipoteca se empleó como una variedad del Pignus.

El origen de la hipoteca consistía cuando un inquilino rentaba un predio rural, y garantizaba su cumplimiento con lo que poseía, que eran sus esclavos, animales y herramientas, esos bienes que eran llevados a la finca alquiladase llamaban invecta et illata y respondía por el pago del alquiler sin perder la posesión.

Si el inquilino no pagaba, el acreedor podía tener en posesión dichos bienes mediante el interdicto salvianum. En el supuesto que los bienes estuvieran en posesión de un tercero el acreedor disponía de una acción real llamada actio serviana para reclamarlos; esta acción fue creada por Servius.

HIPOTECAPRIMITIVA.- ius possidendi (derecho de posesión y reclamo), si el acreedor no recibía el pago, tenía derecho al reclamo y guardar la cosa hasta quedar satisfecho. Esto originó la elaboración de dos pactos:

1.- lex commissoria
2.- ius distrahendi

Lex commissoria.- Si el acreedor no recibe el pago del crédito es dueño de la prenda. Al respecto Constantino suprimió esta operación, ya que eldeudor podía sufrir una pérdida mayor si la cosa hipotecada tenía mayor valor.

ius distrahendi.- El acreedor tenía derecho a vender la cosa dada en hipoteca; a partir del siglo II, la operación era sobreentendida; el acreedor vendía y cobraba en dinero y se pagaba la deuda. En la época de Justiniano el derecho de vender fue la esencia de la hipoteca.

La hipoteca es indivisible, y mientras nose haya pagado la totalidad del adeudo, subsiste la obligación.

1.- Voluntaria

Constitución de 2.- Por Ley
La hipoteca

3.- Judicial

1.- En la voluntaria.- El que garantiza también puede ser un tercero siempre que sea propietario de la cosa y la tenga in bonis (derechos susceptibles de pignorarse o hipotecarse), superficiario, infiteuta.

a).- Especial
2.- Por Ley.-b).- General

Por Ley.- Se establece por ley a favor de ciertos acreedores; la hipoteca o pignus legal era especial si gravaba ciertos bienes y general si gravaba la totalidad de ellos.

La especial.- a).- Se daba a favor de un legatario o fideicomisario;
b).- y también era especial la del arrendador sobre los invecta et illeta del inquilino, y sobre los frutos delinmueble.


a).- Servía para garantizar los créditos al fisco.
La General.-
b).- Los que gravaban el patrimonio del curador o tutor por sus obligaciones respecto al pupilo o menores de 25 años.
c).- Las que garantizaban la devolución del dote de las donaciones (propter nupcias), que se entregaban al marido; Justiniano la concede también a la mujer casada y herederos al...