Derecho tributario

CONTRATO DE MUTUO
Por Daniel Guillermo Alioto

I. CONCEPTO
Vélez Sarsfield, en el Código Civil, aludió a dos clases de préstamos que se
distinguen entre sí según la categoría de objetos acerca de los cuales versan.
Uno es el comodato o préstamo de uso de cosas que no pueden ser sustituidas entre
sí, esto es, de cosas que no son fungibles y, por excepción, de cosas consumibles que seentregan “como no fungibles”. Así ocurre, en este último caso, si, por ejemplo, se entrega
vino en botellas de una partida abundante, no para ser bebido –conforme su destino natural
de servir de alimento-, sino para ser lucido en una vitrina por cierto tiempo, o se prestan
monedas de oro, no para ser gastadas o para servir de precio -cumpliendo de ese modo la
función dineraria de unidad de cambio-,sino para ser exhibidas, ad pompam vel
ostentationem causam (arts. 2255 y 2260, C.C.).
El otro préstamo tradicional, materia de este capítulo, es el mutuo civil y comercial,
también llamado empréstito de consumo (o de cosas consumibles).
Se contrapone al comodato, ya que el mutuo es el préstamo de cosas consumibles y
también fungibles que se transfieren en propiedad por un mutuante a unmutuario, quien al
recibirlas queda habilitado a disponerlas hasta que se torna exigible la obligación de
restituir una cantidad igual de cosas de la misma especie y calidad al cabo de cierto tiempo
(art. 2240 y 2241, C.C.).
Desde un punto de vista lingüístico, el nombre del préstamo de consumo, llamado
mutuo, entraña una contracción que indica el fenómeno jurídico implicado en el contrato:derivado del vocablo latino mutuum, señala que lo “mío” se hace “tuyo” (ex eo quod meum
est tuum fit)1. De tal manera que “la cosa dada por el mutuante pasa a ser de la propiedad
del mutuario” (art. 2245, C. Civ.), quien sin embargo queda obligado a restituirla en
cumplimiento de la reciprocidad debida.2

1

Biondi, Biondo, “La terminología romana como primera dogmática jurídica” en Arte yciencia del derecho,
Ediciones Ariel, Barcelona, 1953, p. 109.
2

Una vez realizado el préstamo de consumo, la conducta debida en reciprocidad se cumple mediante la
restitución por el mutuario al mutuante de una cantidad igual a la prestada. La palabra reciprocidad es la
forma abstracta del término recíproco. En latín, dicho vocablo “recíproco” denota un movimiento alternativo,
como elproducido por la marea. Conforme esa idea, puede decirse que el mutuo involucra un movimiento

Es evidente que el fundamento de la transferencia en propiedad se halla inscripto en
las mismas cosas prestadas, en la medida en que admiten ser reemplazadas por otras iguales
(art. 2324 y nota art. 2241, C.C.), ya sea, en primer lugar, por su propia naturaleza, si son
consumibles (por ejemplo y supuestala determinación de la especie y calidad, un litro de
una bebida gaseosa, 100 pesos, una docena de clavos), o, sino, en segundo término, por la
intención del mutuante, si se trata de fungibles (un libro, un balón de fútbol nuevo, un
modelo de zapatillas a estrenar de cierta marca, etc.).

II. OBJETO
En el apartado anterior se adelantó que el objeto del mutuo es una cantidad de cosasconsumibles o fungibles.
En efecto, toda vez que las cosas consumibles se pierden con el primer uso
correspondiente a su naturaleza, como ocurre con los alimentos que se destruyen al ser
ingeridos o bebidos y con el dinero que, al ser gastado, se extingue civilmente para quien
deja de poseerlo (art. 2325, C.C.), se sobrentiende que el mutuario no debe restituir las
mismas cosas prestadas y se liberaentregando otras equivalentes que las sustituyen.
De ahí se sigue que las cosas que no son consumibles, a saber, las que toleran ser
usadas repetida o continuamente sin ser destruidas o deterioradas hasta después de algún
tiempo más o menos prolongado, como sucede con una silla cualquiera o con un libro (art.
2325 y 2241, C.C.),3 no pueden ser materia de un préstamo de consumo, salvo que...