Derecho a La Intimidad

El derecho al consentimiento
Un elemento esencial en lo que se refiere al tratamiento de datos personales
y, en concreto, a los concernientes a la salud, es lo que se denomina
“consentimiento informado”. Este concepto ha llegado a la medicina desde el
derecho y, como opina Diego Gracia, debe ser considerado como una de las
máximas aportaciones que la ciencia jurídica ha realizado a lamedicina, por lo
menos en los últimos siglos. Estamos ante un “derecho humano primario y
fundamental”, esto es, ante una de las últimas aportaciones realizadas a la teoría de
los derechos humanos.
El derecho al consentimiento y la información, junto con los derechos de
acceso, rectificación, cancelación y oposición de los datos de carácter personal
configuran las salvaguardas a la intimidad yautonomía que posee la persona
respecto a los datos sanitarios.
El consentimiento informado hace referencia a la norma general según la cual
para recabar, archivar, manejar, ceder y cambiar información personal con datos
especialmente protegidos, deberá hacer falta el consentimiento libre y, por lo tanto del sujeto interesado. Pero creemos que, si bien los conceptos
información y consentimientoestán íntimamente relacionados, no tienen que ir
necesariamente unidos.
La Ley Orgánica 15/99, en su artículo 6 apartado 1, dispone la regla general:
«El tratamiento de los datos de carácter personal requerirá el consentimiento
inequívoco del afectado, salvo que la ley disponga otra cosa». En el apartado 2 se
recogen los casos en los que no es preciso el consentimiento, apartado en el queincide en que datos especialmente protegidos se pueden tratar sin el consentimiento
del paciente, posibilidad, que repetimos, vulnera marcadamente el derecho a la
intimidad y confidencalidad de los mismos. A estos habrá que unirle todos los casos
en los que hemos ido viendo en los que no será necesaria la información, pues una
es condición sine qua non del otro. En el apartado 3 se dice que elconsentimiento
podrá ser revocado, por causa justificada, pero sin efectos retroactivos. Asimismo, la
Recomendación Nº R(97)5, en su artículo 5. 1.e, insiste en que el paciente ha de
estar informado sobre el derecho que tiene de poder retirar su consentimiento. Y la
ley también prevee el derecho de oposición9. Pero este derecho aparece como algo
difícil de llevar a término: el paciente ha detener unos motivos personales que
justifique su oposición al tratamiento de los datos. Creemos que de esta forma no se
defiende suficientemente el derecho de oposición, pues en una situación de
minusvalía, como es en la enfermedad, cuando los derechos han de estar más
protegidos, se ha de facilitar la información y el consentimiento pues la persona
puede no tener capacidad de defendersuficientemente sus derechos.
Nuestra Ley Orgánica 15/99, en su artículo 7, establece que en el caso de los
datos especialmente protegidos será necesario: 1.- el consentimiento expreso y por escrito cuando los datos de carácter personal revelen la ideología, religión y
creencias, vayan a ser tratados; 2.- los datos de carácter personal que hagan
referencia al origen racial, a la salud y a la vidasexual sólo podrán ser recabados,
tratados y cedidos cuando por razones de interés general así lo disponga una Ley o
el afectado consienta expresamente; y, 3.- los datos sobre infracciones penales y
administrativas, sólo podrán ser incluidos en los ficheros de las Administraciones
Públicas si existe una norma que lo regule. Pero, en función de la utilización de los
mismos se hace una excepción muypeligrosa10, que no creemos que sea ética, ya
que el consentimiento es necesario para que la persona tenga libertad de decidir.
Sin olvidar que se considera infracción muy grave el acto de recabar o tratar los
datos de carácter personal relativos a la salud, cuando no lo disponga una ley o el
afectado no haya consentido expresamente11.
9. Igualmente, la Recomendación Nº R(97)5, en su...