El Juez Como Creador Del Derecho

EL JUEZ COMO CREADOR DE DERECHO

Los Jueces de Paz Letrados, Especializados y Jueces Superiores crean normas generales cuando se enfrentan con casos de lagunas o contradicciones normativas ytambién en casos de lagunas axiológicas, esta creación judicial de las normas generales difiere en importantes aspectos de la creación legislativa; en primer lugar, las normas creadas por el PoderLegislativo son obligatorias para todos y en especial para todos los jueces; en cambio las normas generales mediante las cuales el Juez justifica su decisión en un caso de laguna normativa no obligan, enprincipio, a los otros jueces. Pero una norma general “creada” por un juez en un caso determinado constituye un precedente, si otros jueces siguen el camino trazado, tendremos una jurisprudencia uniforme;la norma general creada por los jueces adquiere el carácter de obligatoria. Pero bien, puede suceder que otro Juez resuelva de otra manera un caso análogo. En tal situación tendríamos normas generalesincompatibles, el conflicto entre esas normas será resuelto, tarde o temprano por otros jueces, de modo tal que el proceso de creación judicial de las normas generales desembocará en una normageneral reconocida de origen jurisprudencial.

Podemos entonces concluir entonces que la creación judicial del derecho se produce tanto en los casos de lagunas normativas, como en los de conflictos denormas (cuando hay normas generales que correlacionan un caso genérico con dos o más soluciones incompatibles, el caso individual no puede ser resuelto por el Juez sin modificar las normas existentes).La técnica usada normalmente por los jueces consiste en establecer un orden jerárquico entre las normas en conflicto y en no aplicar la norma menos importante. Esta operación equivale o bien a unaderogación parcial de una de las normas en conflicto, al introducir en ella una excepción, o bien a su derogación total. Pero la derogación, ya sea total o parcial, de normas forma parte de la...