fuentes del DIH

2. Las Fuentes Del Derecho Intencional Humanitario (DIH)
El desarrollo progresivo del DIH ha tenido lugar a partir de una serie de principios y normas consuetudinarias que se encuentran recogidos en los diversos tratados sobre la materia. Así por ejemplo, el II Convenio de La Haya relativo a las leyes y usos de la guerra terrestre (1899) establece en su artículo 1: «Las Altas Partescontratantes darán a sus fuerzas armad as de tierra instrucciones de acuerdo con el reglamento relativo a las leyes y costumbre de la guerra terrestre, anexo al presente convenio.
No obstante, debe tenerse en cuenta la influencia que ha tenido la normativa interna de los estados en el desarrollo de esta rama del derecho internacional público. No se puede olvidar que uno de los instrumentos pioneros enesta materia de DIH, y que más han influido el movimiento codificador subsecuente, es el código aprobado por Lincoln en 1863 durante la guerra civil de los Estados Unidos, conocido también como código lieber, en honor a la jurista alemán Francis Lieber a quien se le encargo la elaboración del proyecto de código.
En cualquier caso, existe una vinculación intensa entre las distintas fuentes delDIH, lo que ha permitido que esta sea una de las ramas del Derecho Internacional público que cuenta con una gran cantidad de normas que lo regulan.
Los tratados constituyen una fuente por excelencia del Derecho Internacional en general y, por ende, del DIH. Sin embargo, su carácter estático y los procedimientos y requisitos que se exigen para su modificación presenta serias desventajas, mas aun sise tiene en cuenta la materia regulada. Por ello, el avance científico armamentístico es exponencial mayor a la rapidez con lo que se celebran los tratados para prohibir o restringir el uso de ciertas armas. En este contexto, es válida la crítica de Sassoli y Bouvier en el sentido de los tratados de DIH se encuentran (Una guerra detrás) de los acontecimientos.
El DIH nace como un Derechoclaramente consuetudinario que solo pos- teriormente se vuelve también convencional, de allí que se diga con acierto que la costumbre es la fuente originaria de este Derecho.De otro lado, la evolución progresiva del DIH convencional no hubiera sido posible sin las normas consuetudinarias sobre las guerras preexistentes a la codificación. Y precisamente la Cláusula Martens refleja esta coexistencia entre elDIH consuetudinario y el DIH convencional que se soluciona a favor de la opción que mejor responda a la finalidad primaria del DIH, que no es otra que la protección de las víctimas de los conflictos armados. Así entendido, el DIH consuetudinario puede cumplir una importante función colmando las lagunas del Derecho convencional que, por definición, solo vincula a los estados que lo han ratificado.Todo el DIH se inspira en un conjunto de principios humanitarios que tienen una importancia capital pues, como afirma Pictet, (expresan la sustancia del tema) y (sirven de líneas directrices en los casos no previstos). Estos principios pueden encontrarse expresamente formulados en los tratados o figurar de manera implícita (cuando el artículo 3, partiendo de la obligación de distinción, protegea las personas que no participan directamente en las hostilidades) o encontrarse en la costumbre internacional (como la Cláusula Martens, presente también en el Preámbulo del Convenio de La Haya sobre medios y métodos de combate de 1907, en los artículos 63, 62, 142 y 158 de los cuatro Convenios de Ginebra, respectivamente . En esta medida, los principios representan el mínimo de humanidadaplicable en todo tiempo, en todo lugar y en toda circunstancia, válidos incluso para los estados que no sean partes en los Convenios dado que expresan la costumbre de los pueblos.
2.1. La Costumbre
la costumbre es una práctica generalizada y repetitiva de los Estados y de otros sujetos de derecho internacional, aceptada como norma y obligatoria a través de lo denominado como expectativa de derecho....