GARANTISMO EN EL PROCESO PENAL

III Encuentro Latinoamericano de Postgrados en Derecho Procesal
Universidad Central de Venezuela

LOS POSTULADOS DEL GARANTISMO EN EL PROCESO PENAL
MUESTRA JURISPRUDENCIAL

Prof. Jorge L. Rosell Senhenn

(*) Juez de profesión. Ex Magistrado de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia.
Magistrado Presidente de la Sala Penal del Tribunal Supremo de Justicia. Profesor Titular
de laUniversidad Pedagógica Experimental Libertador (UPEL). Profesor de postgrado en
las Universidades de Carabobo, del Zulia y Católica Andrés Bello. Profesor Invitado de la
Universidad Católica del Táchira.

INDICE

Resumen
Introducción
I.

El Garantismo y sus postulados

II.

Acepciones de la palabra garantismo

III.

Control Racional

IV.

Control Justo

V.

ControlLegítimo

VI.

Control y debido proceso

Bibliografía
Anexos

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RESUMEN
En la presente ponencia se demuestra cómo el juez puede realizar los postulados
garantistas que representan los principios del Derecho, por sobre el texto legal. Esto
significa que debe aplicarse el Derecho por sobre laley, cuando ésta viola algún
principio, como lo enseña Dworkin en Los Derechos en Serio. La ley, en contra de la
enseñanza positivista o formalista, no contiene todo el Derecho, como lo dispone el Art.
22 constitucional, antes 49 y 50 de la Constitución del 61.

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INTRODUCCIÓN

Podemosdarnos una idea de la apreciación que un operador de justicia tenga del
sistema penal, según lo considere un instrumento de represión, o bien un conjunto de
garantías a favor de las personas que limitan el poder represivo del Estado. En otras
palabras: si se cree que el sistema penal sirve para privar de la libertad a la persona
estaremos ante un juez, fiscal, defensor, abogado, eminentementerepresivo; pero si al
contrario, lo concebimos como un conjunto de normas a favor del ciudadano, y limitante
del poder del Estado, nos encontraremos ante un operador de justicia garantista.

La primera versión de ese operador del sistema le hizo escribir a Alberto Binder en
su prefacio de Introducción del Derecho Procesal Penal: “Este libro es una introducción al
estudio de los mecanismosque utilizamos los seres humanos para encerrarnos unos a
otros dentro de unas jaulas” (Binder, 1993: 19). La ironía de Binder no fue obstáculo para
luego desarrollar su libro desde una posición eminentemente garantista.

Del garantismo se ha escrito mucho y por eso se tienen diferentes maneras de
definirlo y de darle uso. Trataremos en estas páginas de dar algunas ideas de lo que se
trata,ilustrando lo teórico con casos prácticos, a los cuales haremos referencia en el
texto, y que acompañáremos en forma de autos o sentencias, como anexos, al final.

I
El garantismo y sus postulados
Podríamos comenzar por dar una idea de garantismo diciendo que es un control
racional, justo y legítimo de la intervención punitiva del Estado.
Es racional pues debe vigilar la correspondencia delsistema con su operatividad
real, para ello es necesario examinar los dos niveles de verdad que deben integrarse para
que el discurso jurídico penal sea socialmente verdadero, tal y como lo explica Zaffaroni.
Un nivel de verdad abstracto que comprende la planificación criminalizante como un
medio adecuado para la obtención de unos fines propuestos; y otro nivel concreto que se

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refiere a que los grupos humanos efectivamente operen conforme a las pautas
planificadas y señaladas en el discurso jurídico – penal.
“El discurso jurídico-penal no puede desentenderse del “ser” y refugiarse o
aislarse en el “deber ser”, porque para que ese “deber ser” sea un “ser que aun no
es” debe...