Garantismo y estado de derecho

GARANTISMO Y ESTADO DE DERECHO
1.- Estado Social y Estado de derecho:
El termino “Estado de Bienestar” que se creó para designar el tipo de Estado creado a partir del New Deal (En Ingles) y de las experiencias europeas de la postguerra.
Por Welfare state se entiende que el Estado tiene la obligación de procurar el bienestar económico y social de sus ciudadanos. Se basa en los principios deigualdad de oportunidades, Distribución equitativa de la Riqueza y responsabilidad pública de garantizar un mínimo de subsistencia. Sobre las formas institucionales de los estados de capitalismo avanzado ha sido, sin duda la crisis del modelo liberal clásico del Estado de derecho.
Entendiéndose así al Estado de Derecho como un modelo de organización política caracterizado, esquematizado, por tresprincipios que conviene recordar:
El principio de legalidad.- Entendida como la actividad del Estado subordinada a las leyes generales y abstractas emanadas de órganos político-representativos.
El principio de publicidad.- Entendida como la publicidad de los actos tanto legislativo, administrativo y judicial.
El principio de control.- Entendida como el control que se hace de todas lasactividades estatales bajo la doble forma de control jurisdiccional de legitimidad, ejercido por jueces independientes y de control político.
Dándose el caso que este modelo institucional, que correspondía a la fase clásica del capitalismo en la cual la acción del Estado estaba limitada a funciones esencialmente políticas, entra en crisis precisamente con el cambio del papel del Estado introducido porel Welfare Satate. Concerniendo la crisis a dos principales funciones del Welfare state, entre ellas el gobierno estatal de la economía y las prestaciones públicas de naturaleza social y asistencial.
Siendo el caso que el Welfare state no desarrolla a su vez una normatividad específica propia. No elabora una teoría del derecho del Estado Social ni mucho menos una teoría política del Estadosocial de derecho, no produce una estructura institucional garantista análoga a la del viejo Estado liberal del derecho, en suma no da vida a un garantismo jurídico – social en añadidura al garatismo jurídico – liberal de los tradicionales derechos individuales de libertad.
Presentándose entonces el Welfare state como un conjunto consolidado de practicas económicas y políticas marcado por la armoníao ajuridicidad y en cualquier caso, ampliamente exorbitante en relación con los esquemas del viejo Estado de derecho que, con todo, permanecen formalmente a modo de fisonomía o fachada constitucional. Siendo el resultado de esta convivencia entre el viejo Estado constitucional de derecho y el nuevo Estado social es una divergencia profunda entre las estructuras legales y las estructuras reales dela organización estatal, marcada por modelos de intervención decisionistas, tecnocráticos, ampliamente discrecionales, en donde las nuevas y principales funciones del Welfare state tienden a desarrollarse en espacios de acción extralegal o de legalidad atenuada, privilegiando técnica de poder normativamente atípicas, libres de vínculos a cambios coyunturales.
a) Como incide en las formas ya encrisis del Estado de derecho la crisis, sobre la cual estamos discutiendo, del welfare state? Esta crisis se manifiesta sobre todo en la reducción del gasto público destinado a las prestaciones sociales y asistenciales del Estado con respecto a la cantidad, por el contrario creciente de las demandas.
La crisis dela legalidad general y abstracta como forma de trato igual y vinculo preponderandoa la acción pública. La reducción de la legitimación democrática producto de la insuficiencia económica y política de un satisfacción de tipo igualitario de las crecientes demandas sociales, es suplida por ese sucedáneo de legitimación representado por la satisfacción solo a aquellas demandas provenientes de los grupos de presión más poderosos en el mercado político. Es evidente que este poder...