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DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHOS HUMANOS
Dr. Guido Franco Cordero

Es muy frecuente escuchar o tener conocimiento de denuncias o declaraciones que afirman que los derechos humanos o los derechos fundamentales de tal o cual sector o persona han sido avasallados o desconocidos. El uso consuetudinario de ambos conceptos hace que la mayoría de la población e incluso de los colegas abogadosdesconozcan que entre una y otra definición existen apreciables diferencias. La frecuencia de asimilar estos conceptos diferentes presenta la necesidad de establecer precisiones conceptuales respecto de uno y otro y respecto del alcance particular de cada uno de ellos.
Derecho Humano y Derecho Fundamental.-Gregorio Robles1, señala que, “los derechos humanos o derechos del hombre llamados clásicamentederechos naturales y en la actualidad derechos morales no son en realidad auténticos derechos por no estar protegidos mediante acción procesal ante un Juez, sino criterios morales de especial relevancia para la convivencia humana”. La apreciación que efectúa el profesor Robles reviste trascendental importancia por el papel que le asigna al derecho y a la legalidad, ya que sin un criterio moralinmanente al ser humano no resulta ser “sujeto” de protección y tutela jurídica no sería reconocido como un derecho humano. Que interesante el concepto propuesto por Robles y que carga tan difícil para los legisladores ya que en sus manos recaen los derechos de sus congéneres y los suyos propios. Resulta interesante descubrir que si seguimos el criterio expuesto de la determinación legal para latutela jurídica de los criterios morales dignos de ser considerados derechos humanos, pronto nos encontraremos con que los legisladores en uno y otro sistema legislativo o en un mismo cuerpo determinativo tienen intereses, vocaciones y orientaciones subjetivas que distorsionarían la uniformidad de la identificación de los criterios morales humanos, por tanto resultaría de una complejidad absoluta laposibilidad de unificar criterios de identificación para determinar que criterios deben ascender al rango de los derechos fundamentales positivados. Partiendo del criterio expuesto por el profesor Robles deberíamos sostener entonces que el Derecho humano únicamente se circunscribe al ámbito de la moralidad que lo contiene y por el contrario el Derecho fundamental será aquel que ha sido procesadoe identificado por el legislador como digno de ser reconocido como tal.
Origen.- Si estamos de acuerdo en considerar que los Derechos Humanos y los Derechos fundamentales pertenecen a ámbitos de contención diferentes y que los “derechos humanos” para ser considerados derechos fundamentales requieren ser positivados, cabe preguntarse si efectuado el tránsito de criterio moral a derecho positivolos derechos resultantes deben circunscribirse necesariamente al ámbito de la referencia constitucional, es decir una vez creados los derechos fundamentales deben ser inscritos en la constitución?, no podría una ley cualquiera o inclusive un reglamento o cualquier otra norma o antecedente emanada de fuente administrativa o judicial crear derechos fundamentales?
Función.- En el entendido que nose tiene uniformidad de criterios, porque no se tiene uniformidad de orígenes de los derechos fundamentales resulta complicado asimilar una función común a los mismos por lo que lo más apropiado será determinar cual la fundamentación común de su origen en la moralidad del hombre, así podemos ingresar al ámbito de las aspiración, hermana menor de la moralidad y si podemos establecer cual es laaspiración común del hombre podemos aterrizar en los axiomas revolucionarios franceses libertad, igualdad y fraternidad. Conforme a esto a los Derechos fundamentales les está concedida la función de mantener las condiciones básicas de moralidad y de aspiración social del hombre.
Variación cultural.- Corresponde señalar que los Derechos fundamentales en cuanto a su origen creador, la moralidad y a...