La posicion del derecho

LA POCISION DEL DERECHO
La posición del derecho es el traslado de la idea moral (de respeto a la dignidad del hombre) a una formula jurídica (o norma).
El derecho surge en el plano de las ideas, pero no de cualquier idea sino de valores. El derecho se plasma en lo escrito para que lo conozcan todos y se haga público y notorio.
La posición del derecho es la inclusión de la idea moral en lasfórmulas. Es decir que para hablar de Posición del Derecho resulta imprescindible que las soluciones puestas en las formulas respondan a la exigencia de respeto a la dignidad del hombre y tengan por finalidad lograr la armonía en las relaciones sociales.
La posición de Derecho presenta algunos aspectos a considerar:
Se expresa en fórmulas, las fórmulas anticipan respuestas, ese anticipo brindaseguridad. Al ser fórmulas ayudan a la difusión y publicidad del derecho. El derecho es una práctica.
Caracteres de la posición del derecho
Vinculación: toda regla jurídica debe contener una solución basada en la ética del respeto a la dignidad del hombre.
Generalidad: la norma jurídica intenta resolver a los posibles conflictos de la manera más amplia. Esto posibilita la elaboración de reglas cadavez más amplias y abarcativas y con ellas la subsunción de casos cada vez más numerosos.
Historicidad: un derecho que se desvinculara de la realidad no podría desarrollar elementos que armonicen la realidad social.
Permanencia y evolución: la norma intenta dar la mejor respuesta moral, eso la hace duradera, pero como no es acabada se debe desarrollar paso a paso (evolucionar) para avanzar en superfeccionamiento.
Universalidad: como la norma jurídica traduce una idea moral universal, vale para toda la humanidad.
Publicidad: sólo es Derecho la fórmula que tenga notoriedad en la vida social (ya sea por ser una costumbre de práctica generalizada o que se hayan publicado la letra de la norma).
Modos de posición del derecho
Los modos de posición del derecho son las formas históricas queasume el proceso de expresión de la conciencia jurídica (fuentes formales del derecho).
Los medios de posición adquieren distintas formas:
• COSTUMBRE: costumbre jurídica es el modo de manifestación de la voluntad de un grupo social expresada en usos notorios repetidos con habitualidad de manera inveterada con clara y uniforme conciencia de su obligatoriedad. En derecho comercial se utilizamucho, en derecho penal no se usa y en derecho civil solo si la norma permite la costumbre. Según el articulo 1427 del Código Civil el comprador se obliga a recibir la cosa vendida según el plazo del contrato o el que se use en el lugar.
Internamente tiene dos componentes: 1) Externo: práctica ritual reiterada y notoria. 2) La "opinio necesitatis" o sentimiento de obligatoriedad.
El derecho decostumbre se diferencia en tres tipos:
• CONTRA LEGEM: no se usa en nuestro sistema (ART: 17 Cº Civil). Es la costumbre contra la ley (aquella que puede derogar una ley perjudicial). Se puede presentar por ABROGACIÓN cuando existe la ley pero se actúa diferente, o por DESUETUDO cuando no existe la ley.
• SECUNDUM LEGEM: Considera El derecho según la costumbre.
• PRAETER LEGEM: la costumbre más alláde la ley (fuera de la ley). Tiene como meta corregir los errores que presenta la norma. Debe prever y complementar lo que no fue previsto en la norma legal.
• LA LEY: es el modo de posición del derecho que expresa proposiciones jurídicas generales, estables y positivas emanadas de autoridad competente.
Hay dos funciones de ley:
1) el sentido formal: medio de producción de la norma, es lo quehace surgir a la norma.
2) ley material: ve los factores y circunstancias que provocan y determinan la aparición de las normas (políticos, geográficos, morales, etc.
• DOCTRINA: es el modo de posición elaborado por la ciencia. Son los estudios de carácter jurídico que realizan los estudiosos acerca del derecho, ya sea con el propósito puramente teórico o con la finalidad de interpretar sus...