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LAS FUENTES SUPLETORIAS DE LA LEY Y LA APLICACIÓN DE
LAS NORMAS JURÍDICAS.
Teresa Asunción Jiménez París
Profesora Ayudante Doctora de Derecho Civil.
Universidad Complutense de Madrid.
SUMARIO: I.- INTRODUCCIÓN. II.- LA COSTUMBRE. 2.1.- Alteración del rango de la
costumbre frente a la ley. 2.2.- Alegación y prueba. 2.3.- Los usos. III.- LOS PRINCIPIOS
GENERALES DEL DERECHO. 3.1.- Valor y límites.Alegación y prueba. IV.- ¿ES LA
JURISPRUDENCIA FUENTE DEL DERECHO? 4.1.- Concepto y notas. 4.2.- Valor. V.- LA
DOCTRINA CIENTÍFICA. VI.- APLICACIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS. 6.1.- La
realización del Derecho. 6.2- La interpretación de las normas. 6.2.1.- Concepto. 6.2.2.Elementos de la interpretación. A) Elemento gramatical. B) Elemento lógico. Elemento
histórico. D) Elemento sistemático. E)Elemento de la realidad social. 6.2.3.- Clases de
interpretación. A) Por razón del órgano o sujeto que la realiza. B) Por los resultados de la
interpretación. 6.3.- Aplicación equitativa. 6.4.- Aplicación analógica. 6.4.1.- Concepto de
analogía. 6.4.2.- La analogía en el Código Civil. 6.4.3.- Cuándo procede la aplicación analógica
de la ley. 6.4.4- Requisitos para que proceda la aplicación analógica dela ley. 6.4.5.- Ejemplos
de aplicación analógica de las leyes. 6.4.6- Diferencias entre analogía e interpretación. 6.4.7.Supuestos en que el legislador prohíbe la analogía.

I.- INTRODUCCIÓN.
Las fuentes formales del ordenamiento jurídico español (en el sentido de
formas de manifestarse las normas en el Derecho español) son la ley, la
costumbre y los principios generales del Derecho, como señalael art. 1.1 CC.
La fuente que se aplica en primer lugar es la ley (en el sentido de norma
escrita), teniendo presente que carecerán de validez las disposiciones que
contradigan otra superior (art. 1.2 CC, lo que implica que hay una jerarquía entre
las normas escritas. 1 ). Pero la norma escrita presenta lagunas. Es decir, pueden
existir supuestos que carezcan de regulación escrita. Entonces, pararegular el
caso, entran en juego las fuentes formales supletorias de la ley, la costumbre
(fuente supletoria de primer grado) y los principios generales del Derecho (fuente
supletoria de segundo grado) (art. 1.3 y 1.4 CC). Por otro lado, el art. 1.6 CC
señala que “la jurisprudencia complementará el ordenamiento jurídico con la
doctrina que de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo, alinterpretar y
aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho”.
Estudiaremos, pues, a continuación el papel de la costumbre y de los
principios generales del Derecho como fuentes supletorias de la Ley, así como el
papel que corresponde a la jurisprudencia en su labor complementadora del
ordenamiento jurídico, para centrarnos luego en el análisis de cómo se verifica la
aplicación delas normas.

1

En el art. 9.3. CE se garantiza el principio de jerarquía normativa.

II.- LA COSTUMBRE.
Es la norma de Derecho introducida por la repetición de actos de una
misma especie, siempre que concurran una serie de requisitos que examinaremos
después. Se llama también a la costumbre Derecho no escrito y al conjunto de
costumbres jurídicas, Derecho Consuetudinario. En el Derecho Privadoespañol
la costumbre ha tenido siempre una gran importancia. La costumbre se distingue
del uso (que consiste en la mera repetición de actos) en que éste es sólo uno de
los elementos de la Costumbre.
La legislación de Partidas, recogiendo la doctrina romano - canónica,
exigía para que el uso fuese considerado como Costumbre y regla de Derecho los
siguientes requisitos (Partida I, tít. 2, leyes 2ª y5ª):
1º.- Que fuese el uso conforme al Derecho Natural y favorable al bien
común.
Literalmente decía la ley 5ª citada que la costumbre "debe ser con justa
razón e non contra la ley de Dios, ni contra Derecho natural, ni contra
procomunal [bien común] de toda la tierra del lugar do se hace".
2º.- Que se estableciese públicamente y no por actos furtivos o
clandestinos.
3º.- Que fuese tolerado por...