LOS DERECHOS POSESORIOS

LA CESIÓN DE DERECHOS POSESORIOS
Por Gabriel B. Ventura*
SUMARIO: INTRODUCCIÓN – 1) La posesión – 2) La posesión como integrante
del patrimonio de los sujetos – 3) La transmisión de los derechos
posesorios – 4) Cesión venta y cesión donación – 5) Subasta de derechos
y acciones posesorios – 6) Los derechos y acciones posesorios ¿son derechos
litigiosos?. CONCLUSIONES.
INTRODUCCIÓN
Pocasfiguras jurídicas resultan tan controvertidas como la posesión. Ya desde
muy remotos tiempos, tanto doctrina como jurisprudencia se lo han pasado batallando sobre
su naturaleza, el fundamento de su protección y la naturaleza de las acciones que la
tutelan.
En nuestros días se advierte como una suerte de resignación doctrinaria y jurisprudencial,
con una convivencia relativamente pacífica deposturas completamente diferentes.
Por algo Ihering, con su característica ironía, calificó a la posesión como la “institución
molusco” porque “...no opone a las ideas que se quieren introducir de ella la misma
resistencia enérgica que las instituciones vaciadas en moldes de formas rígidas, como la
propiedad o la obligación”.
En los tribunales pueden advertirse posturas de lo más disímiles yhasta contrarias
a principios posesorios típicos. Por ejemplo, el proloquio latino “nada tiene de común la
propiedad con la posesión”, (“nihil comune habet proprietas cum posesione”) sentado por
 Profesor Titular de Derechos Reales de la Universidad Nacional de Córdoba. Profesor Titular de Derecho
Notarial de la Universidad Nacional de Córdoba. Director de la Carrera de Notariado de laUniversidad Nacional
de Córdoba. Profesor Titular de Derecho Notarial de la Universidad Católica de Córdoba. Profesor Titular
de Derecho Notarial y Documento Notarial de la Universidad Notarial Argentina (Delegación Córdoba).
Vélez en el art. 2472 del Código Civil, brilla por su ausencia en muchas sentencias, tanto
civiles como penales.
Observando con más detalle aún, hasta podríamos encontrar erroresconceptuales
gravísimos en normas penales, como el art. 181 del Código Penal que en su inciso a) tipifica
uno de los supuesto de usurpación diciendo que lo comete “el que por violencia, amenazas,
engaños, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente,
de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido
sobre él, sea que eldespojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose
en él o expulsando a sus ocupantes”. En efecto, tenemos expresado, junto a Fuster1, que
siempre la usurpación determina un ataque contra la posesión, sea ésta legítima o ilegítima;
por ello la alusión al “ejercicio de un derecho real” que efectúa la norma sólo resulta
de la confusión entre el derecho que subyace y la posesión misma.Téngase presente
que la errada expresión de la norma permitiría incluir en el tipo usurpación a quien priva
de ejercer una servidumbre de vista, por ejemplo y nadie duda que no debe considerarse
usurpación ese supuesto, dado que no hay invasión ni despojo.
Por ello todo lo que se genera en torno a la posesión admite en teoría tantas y
opuestas posturas como autores se dediquen a ella.
En elpresente ensayo procuramos analizar la situación que se da en las llamadas
“Cesiones de derechos posesorios”, figura que permite, entre otras cosas hacer ingresar
la posesión al tráfico comercial, sin perjudicar su posterior consolidación por la usucapión
al permitir unir la posesión del adquirente cesionario a la del transmitente cedente.
1) LA POSESIÓN
Son muy conocidas las diversas teoríasrespecto a la naturaleza de la posesión.
Analizar cada una de ellas atendiendo sobre todo a las clásicas posturas esgrimidas por
Savingy y Von Ihering excedería enormemente el objeto de este breve ensayo. Pero por
tener relación con el tema, a manera de síntesis, debemos recordar que, para una posición,
la posesión es un derecho; mientras que para otra opinión se trata de un simple he-
1 FUSTER,...