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Encuentro trilateral, Roma 8 y 9 de octubre de 2010

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“Familia legítima, hijos naturales, adopción y relaciones de hecho”

Ponencia española

Sumario:

1. Preliminar
2. La legitimidad de la familia: religión y Estado
A) Familia y matrimonio
B) El matrimonio legal
C) Pluralidad de matrimonios
D) El matrimonio entre personas del mismo sexo
3. Los hijosnaturales y adoptivos: biología y cultura
A) Filiación biológica y adoptiva
B) La fecundación in vitro
C) La investigación de la paternidad
D) La reclamación y la impugnación de la paternidad
E) El desamparo: padres biológicos contra adoptivos
F) La guarda y custodia y el régimen de visitas
4. Las relaciones de hecho en materia de familia
A) Convivencia more uxorio
B) Los hijoshabidos fuera del matrimonio
C) Otros familiares: en particular, los abuelos o heEncuentro trilateral, Roma 8 y 9 de octubre de 2010

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1. Preliminar

La Constitución española de 1978 establece un sistema de derechos y libertades que ha
tenido un profundo impacto en el régimen del matrimonio y la familia, elementos
esenciales de la sociedad.
La mera entrada en vigor de laConstitución provocó una profunda mutación de la
legislación entonces vigente, que había sido aprobada bajo la égida de unos principios
radicalmente diferentes en el largo período transcurrido entre la promulgación del
Código civil, en 1889, y la última reforma legal en la materia, producida por la Ley de
24 de abril de 1958, consecuencia directa del Concordato con la Santa Sede de 27 deagosto de 1953. La regla general era el matrimonio católico, sometido a los cánones de
la Iglesia católica y a la jurisdicción de los tribunales eclesiásticos: el matrimonio civil
sólo podía contraerse cuando quedara probado que ninguno de los contrayentes
profesaba la religión católica.
En cualquier caso el matrimonio, tanto el canónico como el civil, era una institución de
Derechonecesario, en el que la voluntad de los cónyuges quedaba reducida al mínimo:
la adopción de alguno de los distintos regímenes económicos establecidos por la ley y,
en su caso, la solicitud de separación, que solo se concedía por alguna de las causas
tasadas por la ley; no existía la posibilidad de divorcio, que solo estuvo vigente en
España brevemente en virtud de las Leyes de matrimoniocivil de 1870 y de 1932.
A su vez, sólo el matrimonio válido creaba una familia legítima: tanto el concubinato
como los hijos bastardos eran ilegítimos y carecían de reconocimiento legal y de
derechos. En la familia legítima, el padre de familia ostentaba la posición jurídica
principal; tanto la esposa como los hijos menores de edad o, incluso, las hijas mayores
pero que no habían asumidoestado, quedaban sometidos a su patria potestad.
La Constitución reconoció la libertad religiosa (art. 16 CE) en unos términos que hacían
imposible mantener la subordinación del matrimonio civil al canónico. Así fue
reconocido por la propia Santa Sede, que negoció con el Reino de España la
modificación del Concordato de 1953 ya durante la tramitación del texto constitucional,
dando lugaral Acuerdo entre la Santa Sede y el Estado español sobre asuntos jurídicos,
firmado el 3 de enero de 1979 (BOE de 15 de diciembre). Su consecuencia inmediata
fue una nueva normativa para regular el procedimiento a seguir en las causas de
separación conyugal (Real Decreto-ley 22/1979, de 29 de diciembre, y Ley 78/1980, de
26 diciembre).
Posteriormente, el legislador llevó a cabo unaprofunda reforma de la institución
familiar. Son de destacar dos disposiciones: la Ley 22/1978, de 26 de mayo, modificó el
Código penal para despenaliza el adulterio y el amancebamiento (criterio mantenido en
el vigente Código de 1995); la Ley 30/1981, de 7 julio, modificó la regulación del
matrimonio en el Código Civil y determinó el procedimiento a seguir en las causas de nulidad, separación...