Obligaciones y contratos

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Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba (República Argentina) http://www.acader.unc.edu.ar

"AUSENCIA Y DESAPARICIÓN" (Estudio de Derecho argentino y comparado) por Luis Moisset de Espanés

A.D.C.. 1975 - IV, p. 979-993, y J.A. Doctrina 1975-463. __________ SUMARIO: I.- Introducción. II.- Ausencia. Distintos significados del vocablo. III.- La ausencia en el Derechofrancés: a) Régimen del Código napoleónico; b) Desaparición; c) Desaparición de personas y desaparición de cadáveres. IV.- Otras legislaciones de la familia romanista: a) Italia; b) España. V.- Convención Internacional de Lake Succes (1950). VI.- La ausencia con presunción de fallecimiento en el Código civil argentino. VII.- Ausencia y desaparición en la ley 14.394. VIII.- Conclusiones.

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I.- INTRODUCCIÓN. Desde antiguo la situación de "ausencia" ha tenido una serie de repercusiones en el campo del Derecho, que han preocupado al jurista. A veces se ha hablado de "desaparición", para poner de relieve que la ausencia se debía a circunstancias anormales. De esta manera los dos vocablosse han empleado -con alcances diferentes- en varios sistemas legislativos, y se puede incurrir en confusiones serias si se pretende hacer extensivo de un país a otro el valor que los juristas adjudican a cada uno de estos términos 1. Ya alguna vez señalamos el problema en un comentario jurisprudencial 2, y ahora -al leer el resumen de una sentencia-3 volvió a asaltarnos la preocupación de procurardeslindar con precisión cuál es el alcance que, en nuestro sistema jurídico, tiene cada uno de estos vocablos. De la lectura de dicho resumen podemos deducir que el señor Santana se encontraba en un barco pesquero naufragado; se inicia el trámite de declaración de ausencia con presunción de fallecimiento, invocando la hipótesis especial y de plazo reducidísimo del artículo 23, inciso 2 (ley14.394) 4. Posteriormente, para eludir la publicación de edictos, se pretende cambiar el enfoque y lograr que se declare la "desaparición", que equivale a la muerte probada, invocando el agregado que el artículo 33 de la misma ley efectuó al artículo 108 del Código civil
. Por ejemplo, la actual doctrina italiana utiliza el vocablo "desaparición" en reemplazo de ausencia presunta, y el Código de 1942otorga a la declaración de muerte presunta efectos iguales a los de la muerte; en derecho francés se distingue la "ausencia", que no produce la presunción de muerte, de la "desaparición", que tiene efectos de muerte probada; en el derecho español hay "ausencia" y "declaración de fallecimiento", y en todos los casos se habla de "desaparición". Comentario: El nuevo Código civil peruano, por suparte, habla de "desaparecidos", refiriéndose a las personas que se encuentran simplemente ausentes sin que de ellas se tenga noticias, art. 47 y ss., y trata por separado la "declaración de muerte presunta", art. 63 y ss., para ciertas hipótesis de ausencia o desaparición. . ¿Ausente con presunción de fallecimiento o desaparecido?, en Cuadernos del Instituto de Derecho Civil de Córdoba, 1961, I-II, p.57-61. Comentábamos allí un fallo publicado en Jurisprudencia Argentina, 1960-IV, p. 94, en el cual el juez invocaba simultáneamente normas que corresponden a la ausencia con presunción de fallecimiento (arts. 22 y 23, ley 14.394) y a la "muerte probada" (agregado al art. 108 del Código civil).
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. "Santana, Miguel", Cámara Primera de Mar del Plata, 1º de diciembre 1970, JurisprudenciaArgentina, Reseñas, .

. "Art. 23 (ley 14.394).- Se presume también el fallecimiento de un ausente: ... 2º. Si encontrándose en una nave o aeronave naufragada o perdida, no tuviere noticias de su existencia por el término de seis meses desde el día en que el suceso ocurrió o pudo haber ocurrido". 2

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