Oracle PeopleSoft


EL CONTROL DE CONCENTRACIONES
COMO DEFENSA FRENTE A LAS OPAS HOSTILES:
REFLEXIONES SOBRE EL CASO
ORACLE/PEOPLESOFT

1. 1NTRODUCCION
Los recursos y las acciones ante los tribunales y ante otros Organos administrativos encargados de aprobar y supervisar una oferta ptiblica de adquisicion (0PA) constituyen una de las principales y mas eficaces medi-das a las que, en principio, podriaacudir la direction de las sociedades cuyas acciones pretenden ser adquiridas para intentar frustrar la om I. Se trataria, por Canto, de la utilization de un mecanismo defensivo más, en el que la fund& tactica y estrategica, encaminada a prolongar o retardar el desarrollo de la oferta, suele ser primordial'.
En particular, los administradores y directivos de una sociedad cuyas acciones sean objetode una oferta ptiblica de adquisicion hostil pueden encontrar en el derecho de defensa de la competencia un eficaz aliado para derrotar la OPA hostil. Como es sabido, las normas de defensa de la com-petencia se encuentran entre las normas sustantivas cuyo cumplimiento puede resultar cuestionado por el exit° de la OPA. En efecto, la concentra­tion empresarial que se realiza como consecuencia de laoferta puede dar
' En Estados Unidos se trata de una medida a la que se acude de manera automatics y que es empleada en casi todos los casos por los ejecutivos y administradores de Ia sociedad sobre cuyas acciones recae Ia oferta de adquisicion (hasta el punto de que primero se interpone la accidn y iuego se piensa y decide sobre su posible fundamentaci6n), que se ha demostrado tremendamenteeficaz. Wase, con referencias, Javier GARCIA DE ENTERRIA, «Los recursos y acciones contra las OPAS como medida defensivaN en Mercado de control, medidas defensivas y ofertas competidoras. Estudios sobre OPAS, Civitas, Madrid 1999, 164-165.
2 Vase GARCIA DE Et...mut:WA, en Mercado de control, medidas defensivas y ofertas competido-ras. Estudios sobre OPAS, 168.
lugar a la notification de la operaciOna las autoridades de defensa de la competencia y su examen por parte de estas para evaluar en que medida la adquisicion puede dar lugar a un debilitamiento de la competencia en el mercado.
La protection del interes de los accionistas y del funcionamiento del mercado, que subyace como principal objetivo del regimen jurfdico de las OPAS, ha de cohonestarse con la salvaguardia del funcionamientocompeti-tivo de los mercados, que inspira el control administrativo de las operacio-nes de concentracion empresaria13.
La regulacion espaiiola y comunitaria del control de concentraciones impone al adquirente el deber de notificar la concentracion de empresas con carkter previo, y ello tiene particularidades en el caso de que la operacion se realice a travel de una OPA, pero el regimen vigente noconcede a la sociedad objeto de adquisicion y a sus directivos ningtin cauce para opo-nerse a la operaci6n que se fundamente en los posibles incumplimientos del derecho de defensa de la competencia y en el carkter restrictivo de la corn-petencia de la operacion 4.
Por otra parte, como es sabido, en Espaiia el vigente regimen juridico de las OPAS impone a los administradores de la sociedad afectadapor la OPA una obligacion de pasividad, que limita fuertemente sus actuaciones 5. El deber de pasividad persigue evitar que los administradores de la sociedad afectada por la OPA acttien para intentar frustrar o impedir el exit° de la oferta. Se pretende de este modo evitar cualquier conflicto entre sus intere-ses personales y los de los accionistas.
3 La coordinaciOn de ambas normas no resultssiempre facil, sin it mas lejos la celeridad (rela-tiva) que inspira la regulacian de las OPAS, y que persigue distorsionar lo menos posible el funciona-miento empresarial y de los mercados de valores, contrasta con la necesaria lentitud (relativa) que exi-ge el examen de la operacion por las autoridades de defensa de la competencia (particulamtente en aquellos casos en los que el examen de la...