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009 RM. Impugnación de decisiones sociales.

Solicita Usted el concepto de esta Entidad sobre los interrogantes que transcribimos a continuación:

1. ¿A partir de qué momento se empieza a contar el término de dos meses de caducidad para la acción de impugnación de decisiones sociales, establecida en el artículo 191 del Código de Comercio?

2. Cuándo puedo iniciar la acción de impugnaciónantes señalada, ¿a partir de la fecha de la reunión en la cual se tomó la decisión, o, a partir de la inscripción del acto en el registro mercantil?

Nos permitimos dar respuesta a los mismos, en igual orden al utilizado por Usted:

1. El artículo 191 del Código de Comercio, establece la posibilidad para los revisores fiscales, los administradores y los socios ausentes o disidentes, deimpugnar las decisiones del máximo órgano social, cuando las mismas no se ajusten a las prescripciones legales o a los estatutos. Por vía de jurisprudencia, se ha aclarado la mencionada acción, en el entendido que la misma busca remediar los vicios de nulidad de las decisiones, más no aquellos relativos a ineficacias. Al respecto ha dicho el Consejo de Estado en sentencia del 28 de agosto de 1975,expediente 2133:

“(...) verificada la falta de quórum, esa misma circunstancia determina per se que el acto es ineficaz, o sea, que no puede producir ningún efecto. En tal virtud debe entenderse que el derecho de impugnación previsto en el artículo 191 del Código de Comercio sólo es ejercitable contra los actos viciados de nulidad, es decir, los que se adopten sin la mayoría requerida pero dentrode una reunión realizada con el quórum legal o estatutario, o excediendo los límites del contrato social”.

Las controversias que se susciten sobre decisiones ineficaces se tramitan ante la Superintendencia de Sociedades, sin perjuicio de que la misma no requiera declaración judicial. Dicha competencia se encuentra establecida en el parágrafo del artículo 87 de la ley 222 de 19951 y el artículo133 de la ley 446 de 19982.

Sin embargo, este es no es un tema pacífico, puesto que hay quienes sostienen que además de la nulidad, también los actos ineficaces e inexistentes pueden ser susceptibles de impugnación.

Con relación al término de caducidad de dos meses establecido en la ley, de conformidad con el inciso segundo del artículo, se pueden presentar dos opciones:

a. Que se cuentea partir de la fecha de la reunión, cuando se tomen decisiones que no deban ser inscritas en el registro público mercantil.

b. Si el acto requiere ser inscrito en el registro mercantil por mandamiento legal, los dos meses deberán empezarse a contar a partir de la respectiva inscripción. Sin embargo, en esta caso surgen dos interrogantes adicionales:

¿Qué pasa cuándo el acto administrativode inscripción fue impugnado mediante los recursos de la vía gubernativa? En este caso, como los mencionados recursos suspenden los efectos del acto administrativo en comento (Art. 55 Código Contencioso Administrativo), el término sólo podrá empezarse a contar desde la fecha en que se notifique el acto administrativo que pone fin a la vía gubernativa (Art. 44 y 61 Código ContenciosoAdministrativo). Lo anterior, se fundamenta en que, como ya dijimos, los recursos se concederán en el efecto suspensivo según el artículo 55 del Código Contencioso y que el acto sólo adquiere firmeza cuando los recursos interpuestos se hubieren decidido (Art. 62 Código Contencioso Administrativo). La doctrina colombiana acogiendo esta interpretación, ha dicho:

“Ahora bien, como el registro es un actoadministrativo sujeto a recursos, es apenas obvio que si se formulan éstos, el término de caducidad sólo empezará a contarse una vez queden en firme las providencias administrativas que lo decidan”.(Gil Echeverry, Jorge Hernán. Las Cámaras de Comercio y el Registro Mercantil. Ed. Librería del Profesional, Bogotá, 1994. P. 203)

¿Qué pasa cuándo el acto debe inscribirse en varias cámaras de...