PROCESO DE CALIFICACIÓN

PROCESO DE CALIFICACIÓN

Calificación lex fori

Planteado por primera vez por Kahn (1891) autor alemán, y en (1897) por Bartin, autor francés. Consiste en lo siguiente: para interpretar los conceptos establecidos por la norma de conflicto (forma de los actos, lugar de conclusión, contratos, etc.) hay que recurrir al derecho interno; así, el juez debe recurrir a su propio derecho para saberqué se entiende por forma del acto, por contrato de compraventa, por matrimonio, etc., aun cuando la compraventa o el matrimonio se hayan celebrado en el extranjero y conforme al derecho extranjero. Como es previsible, una interpretación de este tipo no resulta conveniente en la medida en que se interpretará la existencia de instituciones extranjeras, con sus peculiaridades y características,conforme a un derecho distinto – derecho del foro -, lo cual puede provocar una interpretación distorsionada.

Para ilustrar lo anterior, cabe referirse a un caso resuelto por la Corte de Casación francesa (22 de junio de 1955): el señor Caraslanis, de origen griego, pidió a los tribunales franceses la anulación de su matrimonio, para lo cual alegaba que su ley personal (en el caso, la nacionalgriega) lo obligaba a contraer matrimonio en la forma religiosa y él había contraído matrimonio en Francia en la forma civil. El razonamiento de la Corte de Casación fue el siguiente:

Saber si un elemento de la celebración del matrimonio pertenece a la categoría de la reglas de forma de fondo debe ser decidido por los jueces franceses conforme a las concepciones del derecho francés, según el cualel carácter religioso o laico del matrimonio es una cuestión de forma, por tanto dicha Corte consideró válido el matrimonio celebrado bajo la forma civil, mediante la aplicación del principio locus regit actum.

Tal manera de llevar a cabo la calificación facilita la tarea del juez nacional, sin embargo, es criticada por las siguientes razones:

a) Se otorga un predominio excesivo al derechointerno, a pesar de que se trata de un derecho elaborado con el fin de regir situaciones de carácter interno, y en este tipo de situaciones se encuentran implicados elementos extranjeros; y

b) Calificar de esa manera puede prestarse a que el juez nacional, al utilizar únicamente sus conceptos o categorías en relaciones que desbordan el derecho interno, pueda deformarlas mediante unainterpretación restringida.

Éstas y otras criticas dieron origen a la aparición de una tendencia radicalmente opuesta: la calificación lex causae.

Calificación lex cause

Defendida en Francia por Despagnet (1909), en Alemania por Wolf (1933) y en Italia por Pacchioni (1935). Se considera que “la calificación debe hacerse con base en el derecho extranjero designado, aplicable incluidos sus propiosconceptos o categorías”, con lo cual se logra conservar más fielmente, la interpretación de la relación jurídica concreta. Dicho en otros términos, mediante esta calificación se designa no sólo una norma jurídica extranjera (como la relativa a los requisitos para celebrar el matrimonio), sino también se designa al derecho al que pertenece dicha norma jurídica, conforme al cual deberá interpretarseesta última. Así, en el ejemplo, se podrá saber si se trata de un matrimonio que – independientemente de su forma laica o religiosa – es válido en cualquier lugar.

Una de las principales críticas que se hicieron a esta teoría fue la de Niboyet, quien afirmó: “Debido a que la calificación es necesaria para determinar la ley aplicable, ¿Cómo partir de la calificación establecida por la leyextranjera si aún se ignora cuál será ésta?.
En otros términos, esto equivale a caer en nuestra opinión en un círculo vicioso, pero esta crítica pierde fuerza en la medida que si falta u punto de contacto o conexión, aún puede llegarse a determinar la ley aplicable, por ejemplo, conforme al art. 1593 del Código Civil: “Los testamentos hechos en país extranjero producirán efectos en el Distrito...