Reserva Legal

REPORTE DE INVESTIGACIÓN SOBRE LA CONSTITUCIÓN DE LA RESERVA LEGAL EN SOCIEDADES MERCANTILES.

Tema: La constitución del fondo de reserva legal en sociedades mercantiles, en base a lo dispuesto por el artículo 20 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
Premisa: Determinación del tope exigido por la ley para constituir el fondo de reserva legal en sociedades que adoptan la modalidad decapital variable.
Puntos de Investigación:
* Interpretación gramatical del Artículo 20 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
* Análisis de criterios judiciales aplicables en materia de constitución del fondo de reserva legal en sociedades mercantiles.
* Conceptualización y análisis teleológico de las figuras de “fondo de reserva legal” y “capital social” por la doctrina jurídica.* Técnica contable aplicable en la constitución del fondo de reserva legal en sociedades mercantiles.
Desarrollo:
Dentro del Capítulo I de la Ley General de Sociedades Mercantiles referente a la constitución y funcionamiento de las Sociedad en general, el artículo 20 de la Ley General de Sociedades Mercantiles establece el mecanismo para que todo tipo de sociedad mercantil constituya sufondo de reserva legal.
A continuación se transcribe el precepto antes citado:
“Artículo 20.- De las utilidades netas de toda sociedad, deberá separarse anualmente el cinco por ciento, como mínimo, para formar el fondo de reserva, hasta que importe la quinta parte del capital social.
El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cualquier motivo.”
Comoresultado del análisis de tal precepto, se desprenden ciertas disposiciones que integran el procedimiento de constitución del fondo de reserva legal. Dichas disposiciones pueden resumirse en las siguientes:
* La utilidad neta de toda sociedad es la base y recurso activo utilizable para constituir el fondo de reserva legal.
* La tasa aplicable a la utilidad neta de toda sociedad que debeaportarse al fondo de reserva legal es del 5%.
* La periodicidad en la aplicación de dicha tasa es anual, es decir, cada año que la sociedad obtenga utilidades netas, la sociedad tiene la obligación de separarle el 5% a fin que se aporte al fondo de reserva legal.
* El límite máximo de la obligación de formar la reserva es hasta por una cantidad equivalente al 20% del capital social de lasociedad.
* El porcentaje de la utilidad neta que la sociedad debe separar anualmente para la constitución del fondo de reserva legal, así como el tope de su formación son representaciones mínimas que establece la norma, es decir, la sociedad puede asignar un porcentaje y un tope superior al establecido, a través de sus estatutos legales u otro medio corporativo.
* En consecuencia de loanterior, es dable afirmar la imposición de una carga legal de las sociedades para llevar a cabo el procedimiento de constitución de reserva legal, por lo menos, bajo el porcentaje y límite que el precepto señala.
* En caso que el fondo de reserva legal sea disminuido por cualquier motivo, el mecanismo de constitución se reactivaría hasta alcanzar nuevamente el límite mínimo que establece la ley.Sobre los anteriores elementos, el criterio judicial se pronuncia en el sentido de identificar la imposición de dos obligaciones legales en el precepto citado: (i) la de constituir la reserva legal por el 20% del capital social y, (ii) la de destinar a ese objeto el 5% de las utilidades netas de cada ejercicio.
Como resultado de lo anterior, la disminución de esos porcentajes no puede quedar alarbitrio de los socios; caso contrario ocurre al pretender aumentarlos, aunque tal aumento ya no constituye una obligación legal sino un acto potestativo de aquellos y, por consiguiente, ese exceso voluntario debe causar el impuesto sobre dividendos por pertenecer a las utilidades repartibles, a pesar de no haber sido repartidas por voluntad de los socios.
En soporte de lo comentado resulta...