Temas Variados

56. Tres acepciones de «garantismo»
1. El estado de derecho: niveles de normas y niveles de deslegitimación. Hemos visto cómo el modelo penal garantista, aun cuando recibido en la Constitución italiana y en otras Constituciones como parámetro de racionalidad, de justicia y de legitimidad de la intervención punitiva, se encuentra ampliamente desatendido en la práctica, tanto se si considera lalegislación penal ordinaria como si se mira a la jurisdicción o, peor aún, a las prácticas administrativas y policiales. Esta divergencia entre la normatividad del modelo en el nivel constitucional y su ausencia de efectividad en los niveles inferiores comporta el riesgo de hacer de aquél una simple fachada, con meras funciones de mistificación ideológica del conjunto. La orientación que desdehace algún tiempo se conoce por el nombre de garantismo,, nació en el campo penal como una réplica al creciente desarrollo de la citada divergencia, así como a las culturas jurídicas y políticas que la han avalado, ocultado y alimentado, casi siempre en nombre de la defensa del estado de derecho y del ordenamiento democrático. Ahora es posible distinguir tres acepciones de la palabra garantismo»,diversas pero relacionadas entre sí, que corresponden a otros tantos temas tratados en las tres primeras partes de este libro pero susceptibles también de ser trasladadas a todos los campos del ordenamiento jurídico.

Según una primera acepción, ~garantismo* designa un modelo normativo de derecho: precisamente, por lo que respecta al derecho penal, el modelo de .estricta legalidad» SG propio delestado de derecho, que en él plano epistemológico se caracteriza como un sistema cognoscitivo o de poder mínimo, en el plano político como una técnica de tutela capaz de minimizar la violencia y de maximizar la

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V PARA UNA TEORIA GENERAL DEL GARANTISMO
bertad y en el plano jurídico como un sistema de vínculos impuestos a la potestad punitiva del estado en garantía de los derechosde los ciudadanos. En consecuencia, es ~garantista. Todo sistema penal que se ajusta normativamente a tal modelo y lo satisface de manera efectiva.
Al tratarse de un modelo límite, será preciso hablar, más que de sistemas garantistas o antigarantistas tout court, de grados de garantismo; y además habrá que distinguir siempre entre el modelo constitucional y el funcionamiento efectivo delsistema. Así, diremos por ejemplo que el grado de garantismo del sistema penal italiano es decididamente alto si se atiende a sus principios constitucionales, mientras que ha descendido a niveles bajísimos si lo que se toma en consideración son sus prácticas efectivas. Y mediremos la bondad de un sistema constitucional sobre todo por los mecanismo de invalidación y de reparación idóneos, en términosgenerales, para asegurar efectividad a los derechos normativamente proclamados: una Constitución puede ser avanzadísirna por los principios y los derechos que sanciona y, sin embargo, no pasar de ser un pedazo de papel si carece de técnicas coercitivas - e s decir, de garantías- que permitan el control y la neutralización del poder y del derecho ilegítimo.

2. Teoría del derecho y crítica delderecho. En una segunda acepción, (garantismo) designa una teoría jurídica de la «validez» y de la «efectividad~ como categorías distintas no sólo entre sí, sino también respecto de la .existencia» o «vigencia» de las normas. En este sentido, la palabra garantismo expresa una aproximación teórica que mantiene separados el «ser. y el *deber ser» en el derecho; e incluso propone, como cuestiónteórica central, la divergencia existente en los ordenamientos complejos entre modelos normativos (tendencialmente garantistas) y prácticas operativas (tendencialmente anti-garantistas), interpretándola mediante la antinomia -dentro de ciertos límites fisiológica y fuera de ellos patológica- que subsiste entre validez (e inefectividad) de los primeros y efectividad (e invalidez) de las segundas.
Una...