Tematico

ESTADO DEMOCRÁTICO DE DERECHO - ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO: ¿TENSIÓN ENTRE EL DESARROLLO Y GARANTÍA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES?*
Gerardo Durango Álvarez**

* Este artículo es producto de la investigación en curso “Derechos fundamentales y sistema penal acusatorio”, adscrito a la Facultad de Posgrado de la Universidad Autónoma Latinoamericana de Medellín. ** Doctor en derecho: Derechosfundamentales, Universidad Carlos III de Madrid (España), magíster en filosofía del derecho por la misma universidad, docente e investigador de la Universidad de Medellín. gerardodurango@yahoo.es REVISTA DE DERECHO
Nº 28, Barranquilla, 2007
ISSN: 0121-8697

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Resumen En las constituciones actuales, el legislador tiene, conforme a lo establecido por el ordenamiento jurídico, ciertapotestad de desarrollar, configurar y restringir los derechos fundamentales a través del principio democrático. En Colombia, por ejemplo, conforme a los artículos 152 y 377 de la Constitución Política de 1991 se establecen derechos fundamentales con “ciertos” límites a las actuaciones de los poderes públicos en tanto se les prohíbe a éstos restringir –afectación negativa– su “núcleo esencial” so pena dedesnaturalizarlo. Pero ¿hasta dónde han de llegar los tribunales constitucionales en la tutela de los derechos fundamentales sin que la democracia deliberativa y representativa pierda su sentido? O ¿hasta dónde debe llegar la intervención del legislador en la configuración o restricción de los derechos fundamentales? Palabras claves: Derechos fundamentales, límites de los derechos, TribunalConstitucional, legislador, interdicción de exceso, Habermas, Alexy, principio discursivo. Abstract In the present constitutions the legislator has, according to the settled down thing by the legal ordering, certain power to develop, to form and to restrict the fundamental rights through the democratic principle. In Colombia, for example, according to the article 152 and 377 of the Political Constitutionof 1991, fundamental rights with limits to the performances of the powers settle down “certain” public in as much is prohibited him to this one to restrict in excess - negative affectation their “essential nucleus” under pain to denature it. But until where they have to arrive the Constitutional Courts in the trusteeship from the fundamental rights without the deliberative and representativedemocracy loses its sense? Or until where must arrive the intervention from the legislator in the configuration or restriction of the fundamental rights? Key words: Constitution, fundamental legislator legal ordering, power, rights democratic principle, limits, Habermas, Alexy, “essential nucleus”, deliberative democracy.

Fecha de recepción: 29 de junio de 2007 Fecha de aceptación: 9 de septiembre de2007

revista de derecho, universidad del norte, 28: 88-111, 2007

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Gerardo Durango Álvarez

La tensión inmanente al derecho entre facticidad y validez se manifiesta dentro de la administración de justicia como tensión entre el principio de seguridad jurídica y la pretensión de estar dictando decisiones correctas Habermas

1. APROXIMACIONES CONCEPTUALES A LA LEGITIMIDADCONSTITUCIONAL En las constituciones actuales, el legislador tiene la competencia constitucional de desarrollar, configurar y restringir1 los derechos fundamentales2, esto es, realizar un control sobre la legislación. –Piénsese en la regulación que sobre derechos fundamentales realiza el legislador en materia penal3–. Pero ¿hasta dónde han de llegar los tribunales constitucionales en la tutela de los derechosfundamentales sin que la democracia deliberativa y representativa pierda su sentido? Tal tensión que se presenta entre el juez y el legislador siempre ha sido una constante a través de la historia; unas veces más, otras menos. Veamos: a. En el Estado liberal, el juez estaba supeditado a las decisiones del legislador –la tensión juez - democracia era casi inexistente. Como bien se sabe, el Estado...