Tercerización. Aspectos Legales


Tercerización. Aspectos legales.
Contenido:
 Cuatro aspectos importantes sobre la tercerización
 ¿Qué significa tercerización?
 ¿Qué es la Simulación laboral?
 ¿Cuál es la definición legal de tercerización de acuerdo a lo establecido en la LOTTT?
 ¿En cuales casos la tercerización estaría permitida?
 La tercerización y las Cooperativas
 Jurisprudencias
 Test dedependencia o examen de indicios
 Propuestas y recomendaciones

CUATRO ASPECTOS IMPORTANTES SOBRE LA TERCERIZACIÓN
De acuerdo a mi opinión, necesitamos tener bien claro estos aspectos sobre la tercerización, de acuerdo a lo establecido en la nueva Ley Laboral (LOTTT), ya que se tendió a satanizar y confundir el concepto de tercerización.
1. La LOTTT NO prohíbe el outsourcing;
2. La LOTTTprohíbe la simulación laboral;
3. La LOTTT atribuyó erradamente el concepto de simulación a la tercerización. En consecuencia, ocurrió una suplantación del concepto de tercerización; y
4. Ahora las partes están obligadas a reajustar términos (eliminar de su vocablo la palabra tercerización) pero pueden, sin embargo, mantener la misma naturaleza y objeto del contrato preexistente siempre que, enrealidad, no constituya una simulación laboral.
¿QUÉ SIGNIFICA TERCERIZACIÓN?
Es la contratación externa por parte de una empresa de otra persona -natural o jurídica- para la prestación de servicios diversos, menos aquellos de carácter laboral.
OBSERVACIÓN: Viene a ser la traducción al español del término mejor conocido en inglés como outsourcing. En este sentido, las empresas acuden aloutsourcing por varias razones, en algunos casos la organización desea reducir costos y decide contratar servicios que antes eran realizados “in-house” (internamente); en otras situaciones, porque se requiere mayor experiencia y un nivel de experticia técnica altamente especializado, etc.
Recientemente, el magistrado Juan Rafael Perdomo afirmó en las Jornadas sobre la LOTTT de la UCAB que más delnoventa por ciento de las empresas en Venezuela son PYMES. Lo cual hace predecible la vigencia y consolidación del outsourcing aunque cambien las formas en cuanto a su denominación.
Por otra parte, en mi opinión la tercerización no es igual y ni siquiera es equivalente a la simulación.
¿QUÉ ES LA SIMULACIÓN LABORAL?
Es la acción y efecto de encubrir una relación de trabajo bajo una figuracontractual distinta con el fin de evadir obligaciones de naturaleza laboral.
COMENTARIO: Existen tesis que diferencian la simulación del encubrimiento y del fraude legal. Aquí equiparo estos tres términos en razón de su objetivo que no es otro que la intención de desvirtuar total o parcialmente la naturaleza de la relación laboral.
De acuerdo con la OIT, en su Recomendación 198 sobre la relaciónde trabajo de 2006, existe una relación de trabajo encubierta cuando un empleador considera a un empleado como si no lo fuese, de una manera que oculta su verdadera condición jurídica, y que pueden producirse situaciones en las cuales los acuerdos contractuales dan lugar a que los trabajadores se vean privados de la protección a la que tienen derecho.
Tal encubrimiento puede existir con o sin elconsentimiento del trabajador. Otra forma de encubrimiento implica el reconocimiento parcial de la relación de trabajo como por ejemplo el caso de desincorporación de trabajadores y su posterior incorporación para ejecutar las mismas funciones pero como personal contratado de una empresa intermediaria. Aquí el propósito del patrono sería el de limitar el alcance de su responsabilidad otorgandomenos beneficios contractuales y ahorrando pasivos laborales.
¿CUÁL ES LA DEFINICIÓN LEGAL DE TERCERIZACIÓN DE ACUERDO A LO ESTABLECIDO EN LA LOTTT?
El art. 47 de la nueva Ley Orgánica del Trabajo, las Trabajadoras y los Trabajadores (LOTTT) reza que “se entiende por tercerización la simulación o fraude cometido por patronos o patronas en general, con el propósito de desvirtuar, desconocer y...