the one that got away

LA POLÍTICA CRIMINAL EN EL MARCO DE LAS POLÍTICAS
PÚBLICAS
BASES PARA EL ANÁLISIS POLÍTICO-CRIMINAL
Alberto M. Binder
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El mejor modo de iniciar el desarrollo del Análisis Político Criminal consiste en
reconocer la mera existencia del poder penal. Reconocer esa existencia no implica
atribuirle algún tipo de esencia ni tratarlo como una “cosa” o un ente del mundo
de la naturaleza. Alcontrario, afirmaremos en todo momento que se trata de un
fenómeno social y político, de fuerte raigambre histórica, sujeto a los vaivenes de
las épocas, de los intereses o el poder de los distintos actores y de las características
generales del mundo social dentro del cual el “hecho” del poder penal adquiere
sentido.
Tampoco significa que ese poder penal se despliega de un modo
circunstancial,esporádico, azaroso y ni siquiera arbitrario. El poder penal siempre se ha
ejercido con algún nivel de organización y ello forma parte también de su facticidad.
No es lo mismo, aunque puede parecerlo, comenzar por el reconocimiento
de la existencia de la criminalidad o del fenómeno criminal. Es cierto que tanto el
concepto de poder penal como la idea de “criminalidad” son ya “construccionespolítico-criminales” y también es cierto que ambas tienen una base social anterior,
tales como la violencia o ciertas interacciones sociales rechazadas culturalmente
que son previas al nacimiento y desarrollo de la política criminal como tal. Pero la
violencia del Estado generalmente deriva en Política Criminal1 (aun cuando transcurra por carriles de brutalidad o absoluta ilegalidad) y nosiempre las
interacciones rechazadas culturalmente –incluso las muy graves- derivan en un
proceso de criminalización, ni siquiera en momentos de alta inflación penal
(aumento permanente, progresivo y casi automático de la criminalización).
Por tal razón, es preferible partir del hecho del poder penal y no de ciertas
formas sociales rechazadas, por más que ellas tengan un alto contendido deviolencia. Zaffaroni (si bien como parte de una obra de derecho penal y no de
Análisis Político Criminal) destaca la importancia de un punto de partida de base
fáctica, aunque con una perspectiva distinta: “Todas las sociedades
contemporáneas que institucionalizan o formalizan el poder (Estados) seleccionan
a un reducido grupo de personas, a las que someten a su coacción con el fin de
imponerles unapena. Esta selección penalizante se llama criminalización y no se
lleva a cabo por azar sino como resultado de la gestión de un conjunto de agencias
que conformas el sistema penal” (Zaffaroni 2002: 7)2. Es posible que ese punto de
partida sea suficiente para una obra de derecho penal –que presupone la existencia
de la política criminal y no debe analizarla- pero es excesivo para fundar elAnálisis
Político Criminal mismo porque utiliza en el nivel de la precomprensión
demasiados fenómenos que ya son el resultado de la orientación de la política
criminal, tales como la selectividad, la organización de las agencias, su interrelación
en el sistema penal, etc. De ese modo queda oculto el fenómeno más elemental de
todos ellos -la violencia del Estado- que constituye el núcleo fácticodel poder punitivo.
Existe un paso imprescindible en el análisis de la que consiste en
determinar el tipo específico de violencia estatal que constituye el poder punitivo o el deslinde de
otras formas de violencia estatal no punitivas, si es que ese deslinde puede hacerse. Por ahora
nos alcanza con afirmar que, sobre la base de una idea general de la violencia social
o estatal, el poderpunitivo debe ser enmarcado analíticamente en sus rasgos
específicos. En un sentido aun más preciso deberíamos decir que lo que existe
como un factum es la violencia desplegada por el Estado. Esa violencia es la que
constituye nuestra “experiencia primaria” -en el sentido de Bachelard- con todas
las dificultades que ello trae aparejado3. Como también ella puede ser objeto de un proceso de...