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Introducción al Derecho



Guía de estudio I : Teoría general del Derecho



*Esta guía de estudio solo pretende ser una ayuda para este primer parcial. Para ello se exponen sucintamente los principales temas o conceptos (no todos!!), se brindan esquemas y hacia el final se proponen algunas preguntas de comprensión para evaluar cómo uno está preparado para el parcial. Obviamente, estaguía no reemplaza en absoluto la lectura de la bibliografía obligatoria.


Justificación


El curso de Introducción al Derecho consta, como podrán comprobar leyendo el programa de la materia, de dos grandes partes; una relacionada con la teoría general del derecho y otra con la estructura del derecho. Esta última es la expuesta por la Dra. Alejandra Mizzau. En esta guía nos ocuparemossolamente de aquella primera parte de teoría general del derecho.

El hilo conductor de nuestro curso, según se planteó desde su inicio, es la pregunta “¿Qué es el derecho?” ya que su explicación y la reflexión en torno a la esencia del derecho constituirán los ejes alrededor de los cuales se organiza la materia. Convinimos en que la respuesta a aquella pregunta general resulta de capitalimportancia ya que de ella dependen las distintas respuestas a dar en una situación o caso concreto con que nos tengamos que enfrentar, ya sea como ciudadanos, como abogados o jueces o incluso como legisladores. Decir el derecho (lo que es justo, “lo que corresponde”, etc.) en un caso particular requiere una suposición previa, explícita o más o menos implícita, acerca de lo que es el derecho. Así alfundar una sentencia, al argumentar en un alegato, al decidir si corresponde que obedezca a una determinada norma, etc., estoy respondiendo y actuando de acuerdo a una determinada teoría, a una filosofía del derecho.






































Ejemplo


Caso: Una ley ordena a los ciudadanos denunciar si conocen gente que pertenezca a unadeterminada religión X, para que esta gente pueda ser identificada, arrestada y eventualmente condenada a muerte.


Filosofía del derecho: El derecho solo es tal si es justo, si está al servicio de la justicia, si no, no lo es. Es ley natural que la vida debe ser preservada y protegida. (Doctrina del Derecho Natural)


Solución: Una ley que ordena delatar a personas solo porpertenecer a una determinada religión para arrestarlas y matarlas no puede ser considerada jurídica, parte del derecho, ya que es notoriamente injusta; por lo tanto, no estoy obligado por ella. No voy a delatar a mis vecinos que sé que pertenecen a esa religión X.




Así también, para expresarlo con un ejemplo más habitual (referido por Lorenzetti), supongamos que un comerciante no puededevolver el dinero que le prestó un acreedor debido a una profunda crisis económica que afectó sus ventas. Un juez “formalista” puede aplicar la regla “fríamente” (“la ley es la ley”) y no considerar la particular situación del deudor que le impidió cumplir con su compromiso. En cambio, otro juez con una visión más integral del derecho, podría moderar la regla y aplicar, junto con ella, losprincipios protectorios y una justicia “material” para considerar con más detalle las particularidades del caso. Un tercer juez “consecuencialista” podría aplicar la regla y controlarla por las consecuencias que se siguen de ella, evaluar qué sucedería, por ejemplo, en el ordenamiento económico y social si los deudores incumplidores no fueran sancionados (retracción del crédito), etc. Estos tresjueces hipotéticos actuaron de manera distinta según concepciones distintas del derecho.




El concepto de Derecho




A lo largo de la historia se han dado múltiples definiciones del derecho, reflejando cada una de ellas aquellos elementos considerados fundamentales. Sin embargo, al analizarlas, es necesario tener siempre en cuenta que el propio término”derecho”, como el...