Aapdp JAVIERDELUCA DELITOS DE EXPRESION

IX Encuentro de la Asociación de Profesores de Derecho Penal 26, 27 y 28 de
agosto de 2009, Corrientes. “Derechos fundamentales y la ley penal”
Panel “LIBERTAD DE EXPRESIÓN: Criminalización de la protesta social. Calumnias
e injurias. Libertad de Prensa – de opinión”.

Delitos de Expresión.
Javier Augusto De Luca

1. Introducción.
Cuando hablamos de delito o delitos de expresión asociamos suconcepto a conductas simbólicas, juicios de valor criminalizados por
ofender derechos de otros de naturaleza abstracta y, paralelamente,
pensamos en el derecho a comunicar cosas sobre los demás aunque a ello
pueda no gustarles o perturbarlos. Aparece así un conflicto entre los
derechos individuales y colectivos y los derechos comprendidos dentro de
la libertad de expresión1.
El primer problema queaparece en este horizonte es que pese a
cierto consenso sobre la mayor potestad para criminalizar acciones que
expresiones, resulta muy dificultoso definir qué está comprendido en este
derecho. Existen infinidad de conductas que van más allá de la escritura,
el dibujo y la palabra, y que son consideradas expresión. En muchisimos
casos es imposible diferenciar opiniones u emisión de ideas de lasacciones o conductas, porque las primeras no se agotan en palabras, sino
que comprenden gestos y actitudes. Los gestos como un determinado
saludo o el uso de distintivos o ropas que simbolizan ideologías o
pertenencia a grupos o asociaciones, también son expresión.
Así en un intento primario John Stuart Mill sostuvo que no se
pretende que las acciones sean tan libres como las opiniones, porque aun
lasopiniones pierden su inmunidad cuando las circunstancias en que ellas
son expresadas son tales que su expresión constituye una instigación
positiva a algún acto ilegítimo2. Se las identifica como estímulos a
acciones inmediatas, casi automáticas.

1

Muchas de las ideas e información aquí volcadas surgen de y pueden ser ampliadas en la obra del
autor, “Libertad de Prensa y Delitos contra el Honor(Delitos contra el Honor cometidos a través de la
Prensa)”, Edit. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2006.
2
Bianchi, Enrique-Gullco, Hernán, El derecho a la libre expresión, edit. Platense, La Plata, 1997, p. 69

1

Hoy se habla de las llamadas “conductas expresivas”. Se recuerda
que un asesinato político o un daño a un edificio público como acto de
protesta tienen importantes componentes de expresión,porque éstas son
realizadas mediante las acciones, pero también, que tradicionalmente no
se les ha dado la protección en la cláusula constitucional. La razón de ello,
sin embargo, no consiste en que se trata de expresiones no verbales. Para
autores como Ely, lo que diferencia aquellos actos (el asesinato, el daño)
no es que no sean expresivos, sino que el daño que causan no emana del
mensaje quetransmite el acto, porque un asesinato o daño es perjudicial
incluso si nadie ve en ello un elemento expresivo; en cambio, un saludo
determinado (levantar el brazo para los nazis) o el uso de específica
vestimenta (brazaletes, capuchas, togas, etc., para el Ku Klux Klan)
pueden causar problemas únicamente si la gente conoce su significado3.
Existen casos que se ubican en una zona gris: el famoso caso dela quema
de una bandera no sería resuelto del mismo modo si se trata de la bandera
nacional o la bandera del equipo de fútbol contrario en el medio de un
partido de fútbol4.
Si esto es así, podría convenirse que mientras las manifestaciones
públicas consistan en reuniones de personas que se limitan gritar o
vociferar, a emitir discursos o cánticos, ocupando espacios públicos y
entorpeciendo lacirculación para hacerse notar, exhibir pancartas o
banderas, de una manera pacífica, deberían ser catalogadas como
conductas expresivas5.
La cuestión no es simple. Existen varios estándares para determinar
si una conducta es “expresiva”6.
El contexto y significado de esa expresión, necesariamente tendrá
incidencia de acuerdo con los parámetros indicados: la acción de cortar
una ruta para impedir...