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FUENTES FORMALES DEL DERECHO
Manifestaciones de las normas jurídicas.
LAS FUENTES DEL DERECHO
Se entiende por fuentes del derecho el origen, nacimiento o causa del caudal que a partir de ella recorre. De lo anterior la mayoría de autores como el origen o nacimiento del derecho.
Para García Maines dice que las fuentes del derecho son “procesos de manifestación de normas jurídicas”.Clasificación de las fuentes del derecho
Las fuentes del derecho se clasifican en formales y reales:
1. Fuentes formales: son procesos de manifestación de normas jurídicas. Esto es cuando se estatuyen. La ley, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina.
Después de la constitución del 91 la primera norma fundamental es la constitución.
2. Fuentes reales: son los factores y elementos que determinanel contenido de las normas.
Las fuentes reales o materiales, constan de dos elementos.
1. Experimental: formado por datos reales, históricos e ideales.
2. Racional: constituido por la noción de derecho.
Clasificación de las fuentes formales.
a. Legislación.
b. La jurisprudencia.
c. Doctrina.
d. Costumbre.
Jerarquía e integración de las fuentes nacionales e internacionales del derecho.Toma como base la teoría monista de Kelsen que habla de la unidad del ordenamiento jurídico, aceptando el principio de subordinación en que prevalece la norma internacional sobre el orden normativo interno.
En la actualidad se busca integrar las fuentes nacionales con las fuentes internacionales.
De acuerdo con la teoría integracionista se establece la siguiente clasificación jerárquica de normasjurídicas.
1. Normas del IUSCOGENS.
El artículo 53 de la convención de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969 ratificado por Colombia y en vigor internacional (vigente) define al iuscogens así: “una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de estados en su conjunto como norma que no admite a cuerdo en contrario(ningún estado puede legislar en contra de esa norma) y que solo puede ser modificada por una norma ulterior (posterior) de derecho internacional general que contenga el mismo carácter”.
Son normas del iuscogens derechos humanos, convivencia internacional, constituiría violación al iuscogens actos contrarios a la prohibición de la esclavitud, contrarios a las normas de guerra, destrucción de lasoberanía e independencia de los estados.
2. Primacía de la carta de la organización de las naciones unidas (ONU).
En el artículo 103 manifiesta, que en caso de conflicto de las obligaciones contraídas por los miembros de la ONU, y las derivadas de otro convenio internacional, prevalecerá la carta de la ONU sobre cualquier otro tratado. (Soberanía, legalidad)
3. Prevalencia de los tratadosratificados por Colombia que reconocen derechos humanos y prohíben su limitación en estado de excepción.
El artículo 93, de la constitución nacional dice: “los tratados y convenios internacionales ratificados por el congreso, que reconocen los derechos humanos, y que prohíben su limitación en los estados de excepción, prevalecen en el orden interno”.
4. Normas constitucionales.
La constituciónpolítica es la norma suprema y funda su legitimidad en ella misma, que encuentra su fundamento en la sanción de la constitución. Sus normas son orgánicas y dogmaticas, la supremacía de la constitución como norma de normas deriva de los artículos 4º y 241 de la misma.
5. Leyes orgánicas y leyes estatutarias.
Articulo 151 y 152 de la constitución nacional.
El artículo 151 dice: que el congreso expediráleyes orgánicas, a las cuales estará sujeto el ejercicio de la actividad legislativa.
El artículo 152 establece que a través de leyes estatutarias, se regulan materias como derecho y deberes fundamentales de las personas, administración de justicia, estados de excepción, etc.
(Situaciones especiales: son estados que se presentan en estados especiales, guerra exterior, conmoción interior y...