Actos de comercio

1. ACTOS DE COMERCIO

1. a) Introducción

En la Ordenanza de Colbert de 1673 se enumera una serie de actos que son considerados comerciales, al solo efecto de la aplicación de la jurisdicción mercantil.

Destinada originariamente en forma exclusiva a los comerciantes como "profesionales", poco a poco se va extendiendo dicha jurisdicción a militares, nobles, eclesásticos, etc., cuandointervenían en actos de comercio.

Pero es recién el Código de Comercio Francés de 1807 (arts. 1º, 3º, y 631 a 633) el que elabora la noción de actos de comercio como la conocemos actualmente y que es adoptada posteriormente por todo el derecho continental (derecho escrito). El régimen dispone su aplicación a toda persona que realice actos de comercio, sea o no comerciante.

Hay países queidentifican los actos de comercio con total prescindencia de la persona que los realiza (la Argentina, por ejemplo). Otros que lo definen en atención a la persona que lo realiza (Alemania), y un tercer grupo de países en los que no existe noción de acto de comercio (por ejemplo, Inglaterra y, en general, los países del Common Law).

Nuestro Código de Comercio, siguiendo el derecho francés, no tiene unadefinición, sino una enumeración de los actos de comercio (art. 8º).

Por eso Ascarelli (9) señalaba que en nuestro derecho positivo no existe un concepto unitario en materia de actos de comercio, sino "grupos de actos" que se consideran comerciales. Y agregaba que la comercialidad de tales actos, depende a menudo de elementos económicos y psicológicos, que normalmente, no tienen trascendenciajurídica. Por tal razón, concluía que las relaciones que describe el Código de Comercio son relaciones sociales, que no son aún relaciones jurídicas, porque se hallan en un estadio anterior al de la disciplina jurídica.

Esta postura deriva del derecho comercial francés, que tomada inicialmente por el derecho italiano fue abandonada por dicho país al dictarse el Código de Comercio italiano de1942.

El sistema de actos de comercio, como regulador del derecho mercantil, tiene incidencia fundamental en el derecho internacional privado (lex loci, lex fori, lex causae), para solucionar los conflictos de leyes en caso de extraterritorialidad.

Numerosos juristas europeos han tratado de incluir los actos de comercio en un solo concepto legal.

Así, por ejemplo, Rocco (10) considera que elacto de comercio no es un acto jurídico sino un acto humano que se considera desde el punto de vista económico. Define acto de comercio como toda interposición en el cambio, con prescindencia de que se obtenga o no el lucro esperado, estableciendo una clasificación en dos grandes grupos:

a) actos de comercio constitutivos;

b) actos de comercio accesorios.

En la doctrina nacional, Obarriofue el primero en clasificar los actos de comercio.

Fontanarrosa (11) efectúa una importante clasificación:

a) actos de comercio naturales (de interposición en el tráfico de bienes);

b) actos de comercio por conexión;

c) actos de comercio por disposición de la ley;

d) actos unilateralmente comerciales.

Etcheverry (12) considera como elementos diferenciadores los siguientescriterios:

a) de la circulación de bienes;

b) de la especulación u onerosidad;

c) fundado en la causa;

d) profesional;

e) de la repetición masiva;

f) histórico de agrupamiento de los actos.

Se plantea la cuestión de si pueden crearse actos de comercio en nuestro sistema legal, fuera de los enumerados en el art. 8º del Código de Comercio.

Malagarriga (13) opinó que el art. 8º erataxativo. Mas, la mayor parte de la doctrina nacional y la jurisprudencia, entiende que la enumeración es enunciativa y que existen otros actos de comercio no enumerados en el Código.

Etcheverry (14) considera que la enunciación de los actos de comercio del art. 8º revela una síntesis –si bien imperfecta– de todo lo referente a sujetos, objeto y actividad mercantil. La aparición o supresión...