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LA FUNCIÓN DEL JUEZ: INTERPRETACIÓN DEL DERECHO, APLICACIÓN DE LAS LEYES Y DISCRECIONALIDAD JUDICIAL

Durante el siglo XIX se abre un frente crítico frente al positivismo jurídico, el cualestablecía que el Derecho es un conjunto de normas dictadas por el Estado, el cual posee el monopolio de producción jurídica, y dichas normas han de ser acatadas por la sociedad en su totalidad. A su vez, elpositivismo rechazaba cualquier tipo de corriente sociológica, es decir, todo aquello que estuviera establecido desde un punto de vista axiológico, ya que dicha concepción afirmaba que los valores notienen cabida en el ordenamiento jurídico. Uno de los autores que no se muestra a favor del positivismo jurídico es Karl Olivecrona, el cual muestra junto a estos autores que la interpretación nopodía consistir sólo en la determinación de la voluntad del legislador, era necesario un principio interpretativo más amplio y coherente. La conclusión de la crítica fue la necesidad de acudir al DerechoNatural.
La primacía de la subsunción como método de aplicación del derecho se corresponde con el apogeo del movimiento codificador, en el siglo XIX, expresado, en primer lugar en las premisas de laEscuela de la Exégesis y posteriormente defendido por el positivismo legalista. Durante este siglo la concepción predominante que se adecuaba al movimiento codificador, se basaba en la idea de nointerpretar el derecho, ya que eso aportaba un cierto elemento subjetivo, que rompería los principios fundamentales del Estado del Derecho como la soberanía popular y la seguridad jurídica. De esta forma,el juez debía limitarse a aplicar el derecho establecido por el legislador en su momento, sin ningún tipo de interpretación, dicha aplicación se hacía a través de un procedimiento lógico-deductivo,subsunción.
Aplicación de la ley
Tenemos que distinguir el sistema de la territorialidad del de la personalidad de la ley. En el primero, lo que determina el derecho aplicable a una determinada...