Analisis

ANÁLISIS DE LA LEY DE CONSULTA PREVIA

Prefacio
El año 2011 marca el 21º aniversario de la adopción del Convenio sobre los Pueblos Indígenas y Tribales de 1989 (Núm. 169) por la Conferencia Internacional del Trabajo, que entró en vigor en 1991, y desde entonces es el acuerdo internacional de derecho indígena más conocido en el mundo. Junto con la Declaración sobre los Derechos de los PueblosIndígenas de 2007, el Convenio constituye el elemento fundamental del marco normativo internacional contemporáneo para la promoción y protección de los derechos de los pueblos indígenas.
Muchas veces, en lenguaje jurídico se dice que este tratado es vinculante y esto significa que es obligatorio para todos los países que lo han firmado y ratificado: México (1990) Bolivia y Colombia (1991), CostaRica y Paraguay (1993), Perú (1994), Honduras (1995), Guatemala (1996), Ecuador (1998), Argentina (2000), Brasil, Venezuela y República Dominicana (2002), Chile (2008) y Nicaragua (2010). Panamá aún no ha firmado este tratado.
Desde su adopción, el Convenio N° 169 ha jugado un papel crucial en la elaboración de las leyes y políticas nacionales en materia de los pueblos indígenas y tribales entodo el mundo. En los países que han ratificado el Convenio, especialmente, los tribunales de justicia se han estado basando en el Convenio a la hora de tratar los casos relativos a los derechos de los pueblos indígenas.

I. ANTECEDENTES
1.1. Convenio No. 169 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT)
El Convenio N° 169 es un instrumento jurídico internacional vinculante que seencuentra abierto para su ratificación y que trata específicamente los derechos de los pueblos indígenas y tribales. Hasta la fecha, el Convenio ha sido ratificado por 20 países. Una vez que se ratifica el Convenio, el país que así lo hace cuenta con un año para alinear la legislación, políticas y programas antes de que el mismo devengue jurídicamente vinculante. Los países que ratificaron elConvenio están sujetos a supervisión en cuanto a la implementación.

Los principios básicos del Convenio N° 169 de la OIT son:
a) Identificación de los pueblos indígenas y tribales.
El Convenio no define quiénes son los pueblos indígenas y tribales, sino que adopta un enfoque práctico proporcionando solamente criterios para describir los pueblos que pretende proteger. Un criterio fundamentalpara la identificación de los pueblos indígenas y tribales es la auto identificación, además de los criterios que se indican a continuación.
Los elementos de los pueblos tribales incluyen: | Los elementos de los pueblos indígenas incluyen: |
* Estilos tradicionales de vida; * Cultura y modo de vida diferentes a los de los otros segmentos de la población nacional, p.ej. la forma desubsistencia, el idioma, las costumbres, etc.; y * Organización social y costumbres y leyes tradicionales propias. | * Estilos tradicionales de vida; * Cultura y modo de vida diferentes a los de los otros segmentos de la población nacional, p.ej. la forma de subsistencia, el idioma, las costumbres, etc.; * Organización social e instituciones políticas propias; y * Vivir encontinuidad histórica en un área determinada, o antes de que otros “invadieron” o vinieron al área. |
b) No discriminación
Al reconocer que los pueblos indígenas y tribales son proclives a sufrir discriminación en muchas áreas, el primer principio general y fundamental del Convenio N° 169 es la no discriminación. El artículo 3° del Convenio establece que los pueblos indígenas tienen el derechode gozar plenamente de los derechos humanos y libertades fundamentales, sin obstáculos ni discriminación. Por su parte, el artículo 4° también garantiza el goce sin discriminación de los derechos generales de ciudadanía. Otro principio del Convenio atañe a la aplicación de todas sus disposiciones a las mujeres y los hombres de esos pueblos sin discriminación (artículo 3). El artículo 20...