consulta previa

MARÍA ELENA.
1. ¿CUÁNDO SE REALIZA LA CONSULTA? ¿A PARTIR DE QUÉ MOMENTO? ARTÍCULOS 3, I) Y 6.
El artículo 2 del Reglamento establece su ámbito de aplicación. En el caso del Poder Ejecutivo lo constituyen:
a) Las medidas administrativas.
b) Los decretos legislativos.
c) Las medidas administrativas en virtud de las cuales se aprueban los planes, programas y proyectos de desarrollo.
Enseguida, el artículo 3, literal i), define las medidas administrativas del primer supuesto y señala que estas son: a) las normas reglamentarias de alcance general, b) el acto administrativo que faculta el inicio de la actividad o proyecto y c) el acto administrativo que autorice a la Administración la suscripción de contratos en tanto puedan afectar directamente los derechos colectivos de lospueblos indígenas. Es más, no se desarrollan los supuestos de consulta para planes y programa de desarrollo de alcance nacional, regional y local, una grave omisión que indica la reducida intención de introducir la consulta previa en los procesos de planificación de la gestión pública.
El Reglamento no es claro respecto a cuándo debe realizarse la consulta en el caso de las medidas administrativasque aprueban el aprovechamiento de los recursos naturales. De acuerdo a los artículos 3, i) y 6 del Reglamento, se interpreta que la consulta se desarrollaría únicamente durante la elaboración de los Estudios de Impacto Ambiental.
Tampoco es claro sobre si se cumplirá para todos los casos de aprovechamiento de recursos naturales, renovables y no renovables. Esto no sólo sucede porque cadasector tiene una legislación especial con respecto al desarrollo del EIA, sino porque el Reglamento no aclara esta situación, tan sólo menciona las opciones sobre las que discrecionalmente decidirá cada sector al momento de regular la consulta en dicho sector.
En el caso de hidrocarburos, la empresa nacional Perú Petro S.A. es la entidad que está facultada a negociar los lotes hidrocarburíferos conterceros o empresas interesadas. Cuando el Reglamento señala que la consulta debe realizarse antes de la suscripción de contratos, debemos entender que es Perú Petro S.A., el que está obligado a realizar la consulta a los pueblos indígenas respecto a la delimitación de los lotes de hidrocarburos, modalidad del contrato, etc. En este caso, la consulta debería realizarse antes de la suscripción delos contratos y durante la realización de cada uno de los EIA correspondientes a cada etapa del proceso hidrocarburífero, al menos eso es de esperarse.
En el caso de las concesiones mineras, éstas son otorgadas a través del Instituto Geológico Minero y Metalúrgico- INGEMMET y después de ello se realiza el Estudio de Impacto Ambiental. De acuerdo con el Reglamento de la Ley de Consulta, seentendería que la última medida administrativa que autoriza el aprovechamiento del recurso sería este instrumento de gestión ambiental, pero por la falta claridad de esta nueva norma, se podría entender que en el caso de minería, la última medida podría ser la autorización de operaciones que realiza la Dirección General de Minería del Ministerio de Energía y Minas, que es posterior a la aprobación delEIA.
En el caso de los proyectos eléctricos, el Estudio de Impacto Ambiental es previo a la concesión definitiva para la construcción del proyecto eléctrico. Si bien es cierto que el EIA se realiza en paralelo o posterior al otorgamiento de la concesión temporal, potestad que se le da al concesionario para realizar estudios de viabilidad técnica y económica, lo cierto es que el tercero no gozaningún derecho sobre el área y podría ser este caso el que más se ajuste a incluir coherentemente las prioridades de desarrollo de los pueblos indígenas o la generación de acuerdos previos entre los pueblos indígenas y el Estado sobre la medida administrativa en el sector.
Como se puede apreciar en todos estos casos, ante la falta de claridad del Reglamento de Consulta, los sectores tendrán la...