Contratos Preparatorios

CONTRATOS PREPARATORIOS

EL CONTRATO DE PROMESA *
Fernando HINESTROSA * *

. Los contratos preparatorios o preliminares
Al contrato, tomado como la disposición final de sus intereses por
partes que se proponen determinados resultados prácticos, con la mayor
frecuencia, de naturaleza económica, se puede llegar por distintos caminos,
a distinto ritmo y con posibilidad de hacer escalasnumerosas en el
recorrido. Todo lo que ocur ra antes es ‘previo’, esto es, anterior al contrato
y dentro de las múltiples variedades de contactos entre las futuras partes
está la posibilidad de celebración de un contrato, previo o preliminar con
relación al final o definitivo. Inclusive, dentro de la gama de actos que
pueden darse en esa fase está el acto de apoderamiento, por medio del
cual unade las partes o ambas, o uno o varios de los miembros de una de
ellas autorizan a alguien para que obre por cuenta suya; acto de
autorización y no de disposición, en tal sentido también preparatorio.

2. El contrato de promesa de contrato
La doctrina francesa primero habló de promesa de venta (art. 2589
Cod. civ.), luego de promesa de contrato, y a la postre, de lo que ocurre

*Conferencia para el Congreso Internacional de derecho derecho civil y romano, Instituto de
Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional Autónoma de México, México, D.F., 7 de
-9
septiembre de 2005
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Rector de la Universidad Externado de Colombia, Bogotá, y profesor de derecho civil en ella.

antes (avant) de la celebración del contrato, con empleo de una expresión
amplia, a la vez queequívoca: avant-contrat, por cuanto se la utiliza igual
para designar los acuerdos a que sucesivamente van llegando los
candidatos a contratantes a lo largo de las negociaciones, que para indicar
el contrato preparatorio o preliminar, este sí, un verdadero contrato 1, con
caracteres especiales 2, e inclusive, sin más, para abarcar todo lo que ocurre
antes (avant) de la celebración delcontrato 3. Allí la promesa bilateral, en
razón de que “el comprador adquiere de derecho la propiedad … desde
que se convinieron la cosa y el precio” (art. 1583 Cod. civ.), produce, en
principio, los efectos del contrato definitivo 4.
En el derecho alemán, se pasó de los pacta de contrahendo a la
noción del Vorvertrag5, contrato autónomo, concebido para permitirle a las
partes retardar los efectosdel contrato principal, a tiempo que asegurar su
celebración.
En el código de Bello (art. 1554), la promesa aparece como una
figura general, inclusive con la prevención de que frente a su

1

La nomenclatura de ‘contratos provisionales’ corresponde a R. DEMOGUE, Les contrats
provisories , en Études Capitant, Dalloz, Paris, 1939 [Librairie Duchemin, Paris, 1877], p. 159 s. Ph.
MALAURIE etL. AYNÈS, Cours de droit civil, t. VI, Les obligations , v. II, Contrats, quasi-contrats,
11è. éd., Cujas, Paris, 200l/2002, p. 59 ss, se refieren a los « Avant-contrats provisoires et
obligatoires », entre los cuales incluyen los « contratos preparatorios », « la promesa unilateral de
contrato » y la « promesa sinalagmática ».
2
"Los avant-contrats son en realidad contratos propiamentedichos, cuya sola particularidad
concierne a la naturaleza de la obligación que generan: es un crédito consistente en una simple
facultad de exigir la formalización del contrato definitivo. … En fin de cuentas, una variedad de
obligación de hacer": BÉNABENT, Les obligations , cit., nº 59, p. 45, nº 154, p. 110.
3
J-M. MOUSSERON, M. GUIBAL et D. MAINGUY, en su preciosa obra L’avant-contrat , Éd.Francis Lefebre, Levallois, 2001, tan solo consagran una tercera parte a los contratos preliminares
o preparatorios; el grueso corresponde a las negociaciones.
4
« Promesse de contrat vaut contrat ». Cfr. MOUSSERON, GUIBAL et MINGUY, L’avant-contrat ,
cit., n° 573, p. 359 y nota 755, n° 574, p. 360.
5
DEGENKOLB, Der Begriff des Vorvertrages , 1887.

incumplimiento, el acreedor -de...