Derecho de Familia y Sucesiones

A partir de una lectura detenida de la misma, lo invitamos a resolver las siguientes cuestiones:
1. Sergio, médico, se presenta en su estudio jurídico y le solicita sus servicios profesionales. Ha perdido el juicio de divorcio vincular por falta de pruebas. Usted ¿le aconsejaría apelar? ¿Por qué razones? (50 puntos)
Como abogada, recomendaría a Sergio apelar la sentencia, atento a los siguientesfundamentos:
Constitucionalmente se reconoció el derecho a contraer matrimonio, el cual se encuentra regulado en el art. 17 de la Convención sobre Derechos Humanos de1969. En sentido contrario no existía norma jurídica que reconozca al divorcio como un derecho, siendo el mismo remedio para la desaparición del consentimiento que mantuvo viva la relación matrimonial.
Recién con la entrada envigencia del nuevo CCC se reconoció al divorcio como un derecho, ya que no se exige la expresión de la concurrencia o no de una causa. El legislador ha optado por una especie del sistema de non fault divorce, haciendo presuponer que la iniciativa de divorciarse se ejerce precisamente por haber perdido el consentimiento que mantenía el matrimonio.
Se justifica la existencia del divorcio por la falta deconsentimiento matrimonial, por la existencia de otros derechos entre ellos, la libertad, la igualdad, el principio del libre desarrollo de la personalidad, todos ellos reconocidos en los fundamentos del nuevo CCC.
Corresponde la aplicación íntegra del nuevo CCC, atento a que se trata de una relación jurídica existente (art. 7 CCC).
Se acepta el divorcio como una forma de dar fin almatrimonio, además de las otras causales de extinción del mismo previstas en el art. 435 del CCC (muerte de uno de los cónyuges, ausencia con presunción de fallecimiento).
Por otro lado, es necesario apelar y continuar con el proceso, con el objeto de obtener una sentencia de divorcio, extinguiéndose el vínculo entre los cónyuges con efecto retroactivo al día de la notificación de la demanda o de lapetición conjunta de los cónyuges, situación prescripta por el art. 480 del CCC.
Así también, se reconoce al divorcio como una forma de disolver el matrimonio, desaparece la posibilidad de optar entre separación y divorcio, aceptándose ésta última, como única forma de dar fin al matrimonio.
Se deja de lado la culpabilidad y la inocencia a la hora de establecer las consecuencias, impidiéndose valorarla conducta matrimonial al tiempo de la disolución, siendo absolutamente igualitario el trato que recibe quien atente, hiera, injurie, maltrate o torture a su cónyuge como el que recibe.
Por lo anteriormente expuesto, al no ser posible valorar la conducta matrimonial. No está permitido en el CCC, alegar causales subjetivas (adulterio, injurias graves y abandono voluntario y malicioso del hogar) ymucho menos una causal objetiva de separación de hecho sin voluntad de unirse por más de tres años (art. 214 inc. 2° del Código Civil derogado).
No procede la aplicación de los dispuesto por la “SALA "K" Juzgado Civil Nº 12 Dres. Julio R. Moreno Hueyo ‐ Teresa M. Estevez Brasa ‐ Carlos R. Degiorgis ‐ Adolfo Campos Filliol 25/04/2003 Expediente Nº 140.218/1996 "B., J. C. c/D. B., N. R. S/DIVORCIO" respecto a: “…ni el actor Sr. B. ni la demandada Sra. D.B.B.N.R. lograron acreditar las causales de divorcio vincular invocadas en sus escritos liminares. Tocante a la prueba demandada y a juzgar por las constancias obrantes de fs. 282 a fs. 308, ninguna probanza agregó al Expediente en respaldo de su postura, habiendo incluso sido declarada negligente en la producción de su prueba de absoluciónde posiciones y de testigos (ver interlocutorio de fs. 290)…” atento a que conforme el art. 438 del CCC, uno solo de los cónyuges puede solicitar el divorcio, sin poder fundamentar su demanda en las causales objetivas-subjetivas prescriptas en el Código de Velez ni mucho menos tener que probarlo.

2. En caso afirmativo, ¿cómo fundamentaría la pretensión de su cliente o qué argumentos utilizaría...