DERECHO DE LA EMPRESA Apuntes Nogueira

DERECHO DE LA EMPRESA

CARLOS NOGUEIRA 2º DADE

DERECHO DE LA EMPRESA
TEMA 1: CONCEPTO Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO
MERCANTIL
1.- CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL
El Derecho Mercantil es el derecho privado especial que tiene por objeto el
empresario, su régimen jurídico y su peculiar actividad que desarrolla en el mercado.
El empresario es la persona física o jurídica que realiza en nombrepropio una actividad
empresarial.
Actividad empresarial es un modo de desarrollar dentro del mercado una actividad
económica cualificada.
El Derecho Mercantil es privado y especial. Se recoge en un agregado normativo. Hay
normas de Derecho público pero predomina el privado. En el S. XIX el Derecho público relativo
al empresario era poco relevante pero ahora es el que determina el modelo constitucionalen
el que el empresario desarrolla su actividad y el que establece los requisitos y límites para
operar en un sector económico.
El Derecho mercantil es más que el Derecho Privado del comerciante y de la actividad
comercial. Incluye también a la industria, a la actividad de fabricación de bienes y a los
empresarios de servicios y actividades por ellos desarrolladas.
La empresa en sentido objetivohace referencia a la sede física. En sentido subjetivo se
refiere a la actividad empresarial.
Las diferencias entre el Derecho mercantil y el Derecho civil se dan en el Derecho de
obligaciones y de los contratos mercantiles. Hay dos criterios de distinción:



Sistema subjetivo: basado en la existencia del empresario en el ejercicio de la
profesión mercantil.
Sistema objetivo: atiende a lanaturaleza del acto o contrato, con
independencia de la condición de comerciantes o empresarios que
intervengan en él. Hay varias técnicas para determinar la mercantilidad de los
actos, como el criterio de la enumeración (excluye los actos futuros) o el de la
definición (impreciso).

El Derecho español se inclina por el sistema objetivo aunque con particularidades.
Emplea el criterio de la inclusión(son mercantiles los actos incluidos o mencionados por la Ley
Mercantil) y la analogía (son actos de comercio los que, sin estar incluidos en la Ley mercantil,
son de naturaleza análoga a los comprendidos). Eso dice el art 2.2 CCom. Sin embargo, el

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mismo código se contradice en otros artículos al requerir la participación de un comerciante
paraque exista acto de comercio (arts 239, 244, 203, 311 y 349).
En conclusión, no existen diferencias ontológicas entre los contratos civiles y los
mercantiles. En general, se entiende que un acto es mercantil si se realiza como acto de
tráfico, como acto que sigue las exigencias de tráfico profesional del empresario en el mercado
de bienes y servicios, trátese de una actividad comercial, industrial ode servicios.

2.- EL DERECHO MERCANTIL COMO CATEGORÍA HISTÓRICA: ORIGEN Y
EVOLUCIÓN
El Derecho mercantil surge en los S.XI y XII, debido a la inadaptación del Derecho
común a las necesidades de la nueva economía urbana y comercial. Es un Derecho de los
comerciantes, agrupados en gremios o corporaciones, creado para regular las diferencias o
cuestiones surgidas en razón del trato o comercio querealizaban. Es un Derecho usual,
consuetudinario, la costumbre es la principal fuente. Por último, es de producción y aplicación
autónoma, surge del tráfico, no lo crea el Poder Legislativo, y se crean tribunales de
mercaderes (jurisdicción consular), que resuelven cuestiones conflictos entre los asociados de
las corporaciones. Es un Derecho sustancialmente uniforme. La primera manifestación es elDerecho estatutario italiano.
Entre los S.XVI y XVIII se da un proceso de objetivación y estatalización. El
ordenamiento jurídico-mercantil se aplicará a las relaciones de tráfico, no en función de la
intervención de un comerciante, sino de que haya un acto de comercio. El Estado reivindica
para sí el monopolio de la función legislativa, pasando el Derecho mercantil a formar parte del
Derecho...