derecho penal comparado

EL DERECHO PENAL COMPARADO
Breves reexiones sobre una disciplina del futuro
Jean Pradel
Profesor de la Facultad de derecho y ciencias sociales de Poitiers
Presidente de la asociación francesa de Derecho penal.
Nada más natural que dedicar estas reflexiones sobre el derecho penal
comparado a nuestro colega y amigo el Profesor Marino Barbero Santos, quien
tanto se ha ocupado durante sularga carrera de sistemas penales distintos al
suyo; de ahí las siguientes líneas.
Como indicaba M. Ancel, comparatista brillante y magristral, el derecho
comparado consiste en “la constatación de los puntos comunes y divergentes
que existen entre dos derechos o sistemas”, por ello esta disciplina constituye
ante todo un “proceso de comparación”1. El derecho penal comparado no es
sino unaproyección de esta definición general: su objeto radica en estudiar las
diferencias y semejanzas existentes entre dos conjuntos de naturaleza penal.
Este definición exige dos aclaraciones complementarias. Por conjunto penal
se debe entender el derecho penal general, especial, el procedimiento penal,
el derecho penitenciario y, en la medida en que cada ordenamiento define
sus propias normas, elderecho penal internacional. La expresión conjunto
debe comprenderse, a su vez, dentro de una determinada familia de derecho
o derechos. En este sentido, existen como sabemos dos grandes sistemas:
el denominado romano-germánico (que es el de la mayoría de los países
de la Europa continental) y el common law (que se corresponde con los
países anglosajones). Esta división es sin embargo demasiadoreducida, pues,
de un lado, existen otros sistemas a los que rápidamente se les califica de
secundarios2 y, de otro, ninguno de estos dos sistemas se da en estado puro,
Trad. Adán NIETO MARTÍN. Universidad de Castilla la Mancha.
1
M. Ancel, Utilité et méthodes du droit comparé, Neuchâtel, 1971, p. 31.
2
Por ejemplo, el sistema chino y el musulmán.

JEAN PRADEL

cada vez son másnumerosas las pasarelas que se tienden entre ellos3. Y ello sin
olvidar las diferencias que existen incluso entre países pertenecientes a una de
las grandes familias: el inglés Blakestone no reconocería en el ordenamiento
actual de los Estados Unidos las aportaciones efectuadas por el derecho inglés
en el siglo XVIII.
Pero ¿porqué es preciso el derecho comparado y, singularmente el
derecho penalcomparado?. Por dos razones esenciales. En ocasiones, la
aplicación del derecho nacional requiere que se conozca el derecho del país
vecino. Por ejemplo, en muchas legislaciones, el nacional que comente un delito
en el extranjero solo puede ser sancionado en su país si el hecho es punible
en ambos ordenamientos (principio de reciprocidad en la incriminación). El
juez nacional tiene que conocerpor ello de derecho del país donde ha tenido
lugar la infracción. La segunda razón es de índole legislativa. Ante la creciente
importancia de las relaciones internacionales y la aproximación de las formas
de vida entre los distintos países, la necesidad de un derecho –sino común, lo
que resulta difícil por la diversidad cultural – al menos armonizado, con normas
compatibles, resulta cada díamás evidente. El derecho comparado es el único
medio para realizar esta compatibilidad. La comparación es un instrumento
necesario para la armonización del derecho. Gracias a los estudios de derecho
comparado la aproximación entre los distintos ordenamientos es ya un hecho4:
muchos países han imitado las comunity services orders inglesas establecidas
en 1972 y no debe excluirse incluso que undía el legislador francés, seducido
por el Tribunal de jurados de apelación italiano, las adopte. Los derechos de
defensa de este sistema se extienden como una mancha de aceite5.
A decir verdad, aunque desde hace tiempo, los gobiernos han
experimentado la necesidad de “hacer” derecho penal comparado con el
fin de enriquecer su propio ordenamiento, estableciendo de este modo una
relativa...