Derecho penal de la nueva España y derecho indiano

Derecho penal de la nueva España.
Múltiples son las fuentes del derecho penal aplicado en este país durante los siglos virreinales. El derecho indiano contiene normas penales dispersas en las leyes de indias.
Supletoriamente estuvo aquí en vigor el derecho penal castellano que proporciona la mayor parte de las normas aplicadas en las indias. Este derecho en su aspecto penal no es muy emogeniocomo sus fuentes debemos mencionar.
1. El fuego juzgo. Contiene un derecho penal muy primitivo sobre la ley de talión la composición de acuerdo con tarifas como la entrega del culpable o la familia de la víctima en calidad de esclavo o para ser matado la pena de castración etc.
2. Fuero Viejo. Es la obra muestra claramente la lamentable incapacidad del rey de imponerse a los señores feudales.
3.Fuero Real. Aquí como en el fuero viejo se observa la tendencia de que el erario del rey aproveche una parte de la “cañola” o sea indemnización por delito de acuerdo con ciertas tarifas: la pena privada, implícita en el sistema de la “composición”, tiende a convertirse en pública.
4. Las 7 partidas, el Ordenamiento de Alcalá. En este derecho penal se combina la tradición romana con la germánicadejando sentir a veces cierta influencia del derecho canónico.
5. Las ordenancias reales.


6. Las leyes de toro. Por ejemplo la ley 83 sobre el falso testimonio en el procedimiento penal.

7. Nueva recopilación (o sea los autos acordados), y finalmente la novísima recopilación

A pesar de algunos aciertos (como la libertad bajo fianza, la necesidad de una autorización judicial para elencarcelamiento, y un límite de 2 años para el proceso penal) se trata de un sistema penal muy primitivo, con restos de los juicios de dios, diferenciación de tratamiento según la clase social, aplicación del tormento, confusión constante entre los conceptos de pecado y delito, y penas crueles.
En la segunda mitad del siglo XVlll “de los delitos y las penas” del marqués de Beccaría pudo comenzaraquel movimiento de racionalización de humanización del derecho penal.
El derecho canónico tenía su propia rama penal, y la iglesia insistía en su privilegio de tratar determinados casos delante de sus propios tribunales sobre todo cuando se trataba de delitos cometidos por el clero. En el “recurso de la fuerza” el estado disponía del instrumento necesario para evitar que la jurisdiccióneclesiástica se extendiera a casos del estado quería guardar bajo su propio control jurisdiccional. Así surgió un delicado equilibrio entre el poder sancionador de la iglesia y del estado.





DERECHO PRIVADO INDIANO
Cabe observar que la distinción entre derecho público y privado no es muy convincente por lo que se refiere a la nueva España y a la indias en general. Instituciones quetradicionalmente consideramos como pertenecientes al derecho privado (como la propiedad inmueble) tienen rasgos sui generis, en las indias que las colocan en una zona gris entre los derechos público y privado.
En el presente párrafo señalaremos cuales son las principales modificaciones que el derecho indiano ah aportado a la base general, que el derecho castellano desde el fuero juzgo hasta la novísimarecopilación, ofrecía al derecho privado.
- En relación con el derecho de familia, una cedula real del 12 de julio de 1564 declara que los cánones del concilio de Trento son “ley de reino” castellanizándose así esta parte de derecho canónico. Pero a este fondo general el derecho indiano aporta sus propias disposiciones, como una mayor flexibilidad para obtener dispensas de los excesivosimpedimentos matrimoniales , una suavización en beneficio de negros y mulatos del principio de que se necesite la licencia paterna para el matrimonio, una presión legal para que los solteros se casen, cierta presión para que los negros se casen con negras , prohibiciones de que virreyes y otros altos funcionarios se casen con mujeres domiciliadas en el territorio donde ejercen su funciones , reglas...