Derecho Societario Comunitario-Comparativa Con Corporation

1.- ¿ Cuales son los elementos del concepto amplio de sociedad? ¿ Cuál es la función que desarrolla este concepto en el Derecho Español de sociedades? Trate de relaciones estas cuestiones con el problema de la atipicidad societaria.

Son elementos esenciales del concepto amplio de sociedad:
A. El origen o formación de la misma mediante contrato.
B. La obligación de colaboración que, porvirtud del citado contrato, contraen los socios.
C. La comunidad de fin al grupo de socios o fin social a cuya promoción se obligan los socios mediante el cumplimiento de sus obligaciones contractuales de colaboración.

Además de estos elementos esenciales, confluyen en la sociedad otros elementos no esenciales cuya presencia es frecuente con son:
• La atribución de personalidadjurídica a la sociedad.
• La existencia de patrimonio social.
• Personalismo societario o intuitus personae.
• Ánimo de lucro para los socios como fin social.

Su funcionalidad radica en que permite superar los dos códigos decimonónicos determinaban el concepto legal de sociedad. Por una parte , del art 2º.1 LDA como situación jurídica resultado o efecto delejercicio de dos o mas personas del derecho fundamental ( art 22 CE) “ a asociarse libremente para la consecución de fines lícitos”, pero cuya aplicación se restringe a las asociaciones (sociedades) sin fin de lucro. Y por otra parte, de los arts 1165 CC y 116 CCom que contienen tambien un concepto también legal de sociedad ( sea civil o mercantil) pero restringido a las sociedades con fin de lucro ensentido subjetivo o cuyo fin social es la obtención de rendimiento económicos o ventajas patrimoniales para los socios. Ambos conceptos legales de sociedad son de ámbito reducido en cuanto ambos se articulan en torno al fin de lucro como base de fin social.

Aunque el Derecho español no reconoce a los particulares la facultad de crear nuevas formas sociales distintas a las legalmente reguladas, eslícito, en cambio, el recurso a formas de sociedad mercantil para la promoción de fines atípicos desde los mercantil, distinto a la obtención de ganancias entre los socios o para la explotación de actividades no comerciales o industriales, en cuyo seno se establezcan pactos atípicos, siempre que los fines promovidos sean lícitos y los pactos atípicos respeten el respectivo régimen legal imperativode la forma social en la que se inserten, y ello es debido a que la esencia societaria a superado la particularidad del fin social como elemento distintivo y clasificatorio y por ende, excluyente, dando a sus componentes amplios esenciales , la flexibilidad que las necesidades sociales necesitan, adoptándose formas societarias que ventajosas desde su punto de vista estructural pueden resultaratípicas desde el punto de vista de su fin social.

2.- Defina el criterio de distinción entre las sociedades civiles y mercantiles.

El criterio de distinción reside en que la sociedad mercantil tiene , por sí misma, la condición de empresario mercantil, las cual se adquiere por:

• Por su forma social ,en virtud del régimen legal de la propia forma social con independencia de suobjeto social ( ej:. Sociedades de Capital y AIE)
• Por su objeto social: siempre que este consista en el desempeño de una actividad empresarial (comercial, industrial, de intemediación).

Por tanto son sociedades civiles aquellas que tengan como objeto social el desempeño de una actividad no empresarial, por tanto no calificable como mercantil, aunque este persiguiera ánimo de lucrosubjetivo.

3.- Explique la cuestión relativa a los diferentes grados en la definición de la personalidad jurídica y relacione con la distinción entre las sociedades personalistas y las sociedades de capital

La personalidad jurídica en nuestro Derecho de Sociedades se caracteriza por acoger un concepto amplio, siendo una técnica organizativa mediante cuyo reconocimiento o atribución a una...