Derecho

CAPÍTULO I. EL DERECHO COMO FENÓMENO SOCIAL

1. VARIEDADES DE SISTEMAS NORMATIVOS

1.1 El derecho como un sistema normativo institucionalizado

Existen normas de distinto tipo regulando los comportamientos humanos. Estas normas no pueden diferenciarse entre sí por el contenido que regulan, ya que puede ser el mismo, sinó antendiendo al modo de imponer las respectivas sanciones.
Cómo seestablezca la sanción es determinante a la hora de identificar el tipo de ordenamiento normativo al que nos referimos en cada caso. Así, cuando la sanción por incurrir en una conducta prohibida se impone a través de la presión social, nos hallaremos ante una norma social; cuando la aplicación de la sanción es de carácter interno (a través del remordimiento de conciencia), estamos frente a una normamoral; por último, cuando la sanción es regulada y aplicada por instituciones, hemos vulnerado una norma jurídica.
Así, el Derecho se caracteriza por establecer sanciones institucionalizadas en dos sentidos: las normas que las establecen han sido creadas por instituciones, y su aplicación también es llevada a cabo por instituciones. Estas instituciones que crean y aplican sanciones son, a suvez, creadas por el propio Derecho.

1.2 El derecho como intrumento

Los distintos tipos de sistemas normativos (social, moral, jurídico) son técnicas de motivación de conductas. Los preceptos morales suelen ser una técnica de motivación directa porque obedecen a una fórmula según la cual se prohibe directamente la conducta que se pretendre desalentar (o se obliga a realizar la que se quiereincentivar). Ej. “No matarás”. En cambio, el Derecho es una técnica de motivación indirecta porque la autoridad jurídica, en vez de prohibir directamente la conducta, establece para la conducta no deseada una sanción y para la deseada, un premio. Ej. “El que mate será condenado a pena de prisión”. Tales técnicas son instrumentos para alcanzar algún tipo de objetivos que se consideran valiosos porparte de la sociedad.
El Derecho es un instrumento del que se dotan los seres humanos para perseguir ciertas finalidades o cumplir determinados objetivos, utilizando de manera prioritaria (aunque no exclusiva) una técnica de motivación indirecta de conductas.

2. ¿ES EL DERECHO UN INSTRUMENTO NECESARIO?

No es correcto afirmar que el Derecho ha existido siempre ya que se conoce de ciertasculturas primitivas que no estructuraban las relaciones de sus miembros mediante el Derecho. Tampoco se puede dar por descontado que se continue dando en un futuro.
Las funciones del Derecho dependen de la concepción que se tenga de cómo debe ser una sociedad. Sobre este punto han competido diversas versiones sobre la naturaleza humana: a) el ser humano es malo por naturaleza (el derecho esindispensable); b) el ser humano es bueno por naturaleza (el derecho le reprime); c) el ser humano como imperfecto (el derecho sirve para compensar sus limitaciones).


3. NECESARIO ¿PARA QUÉ?

3.1 El papel social de la supervivencia

El Derecho sirve para regular la convivencia de los miembros en una sociedad y hay que presuponer que sus componentes tienen en términos generales el propósito devivir (nuestro propio lenguaje pone de manifiesto que “convivir” implica “vivir”).

3.2 El mínimo común normativo

Según HART, cualquier sociedad debe contener ciertas normas para ser viable. A estas normas las podemos llamar “mínimo común normativo”. Existen cinco verdades obvias que justifican la racionalidad de que una sociedad posea determinadas normas.
1) La vulnerabilidad de los sereshumanos: Los hombres tienen la capacidad de dañar a los demás. Por lo tanto, se necesita de ciertas normas para proteger nuestra integridad física.
2) La igualdad aproximada: Ningún individuo es tan poderoso que pueda, sin algún tipo de cooperación, dominar al resto. Así, necesitamos el Derecho para establecer unas autoridades.
3) El altruísmo limitado: El ser humano no es completamente egoísta,...