derecho

LA FRONTERA ENTRE EL TRABAJO SUBORDINADO
Y EL TRABAJO INDEPENDIENTE
Alfonso de los HEROS PÉREZ ALBELA
SUMARIO: I. Reflexiones iniciales. II. La realidad cambiante. III. Se
nos plantea un dilema. IV. Problemas que plantea la realidad. V. ¿Hay
un responsable ideológico del cambio o se trata de algo más? VI. Repensar la subordinación. VII. Cómo acercarse a una solución. VIII. Algunas propuestaso alternativas.

I. REFLEXIONES INICIALES
La aparición del derecho del trabajo como disciplina jurídica autónoma,
tiene su origen en una doble realidad: la evidencia de una relación jurídica
con características propias, llamada trabajo, y la insuficiencia del derecho
civil para resolver los problemas que presentaba esa relación jurídica en la
que, peculiarmente, el objeto del contrato erael trabajo humano, la propia
persona del trabajador que se ponía a disposición del empleador para que
éste aproveche su trabajo, lo cual generaba una serie de problemas de tipo
ético, social y jurídico, que han sido desarrollados en el tiempo por la doctrina y la legislación laboral bajo lo que se conoce como régimen protector.
Raso1 señala que
el derecho del trabajo nace como un conjunto denormas para proteger el
trabajo subordinado . Por lo tanto en principio, el trabajo independiente queda fuera del alcance tuitivo de la disciplina jurídica. Las nuevas formas de
trabajo independiente atacan la esencia misma del derecho del trabajo, su
dimensión, su esfera de actuación.
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Raso Delgue, Juan, “Problemática actual del contrato individual del trabajo. La frontera
entre eltrabajo subordinado y el trabajo independiente”, V Congreso Regional Americano del
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Lima, septiembre de 2001.
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ALFONSO DE LOS HEROS PÉREZ ALBELA

Me pregunto si no ha ocurrido en realidad que el derecho del trabajo al
resolver la tuición jurídica del empleo subordinado, que además era la forma
de trabajo predominante, no se ha quedadoextasiado en la contemplación y
profundización de este fenómeno, olvidando que la noción de dependencia
debía volver la mirada a la dependencia económica característica de los
primeros tiempos del derecho del trabajo o debía extender expansivamente
el concepto de dependencia a prestaciones parasubordinadas o cuasilaborales
como las han calificado los juristas italianos y alemanes,respectivamente,
para referirse a relaciones en que la subordinación no se presenta en su sentido tradicional.
Hace un siglo, el derecho del trabajo dejó la casa paterna del derecho
civil y se llevó a algunos hermanos consigo, expresando un carácter expansivo. Hoy, al borde del tercer milenio, regresa a la casa paterna para
introducirse en ella y proteger a otros hermanos que se quedaron allí.Conceptualmente, las características del contrato de trabajo dependiente
(locatio operarum o actividad laboral puesta a disposición del empleador)
frente a la locación de servicios (locatio operis o ejecución de obra o servicio), separaban el derecho laboral y el civil, y por consiguiente las consecuencias jurídicas y económicas del trabajo individual en cada caso. No
había mayor dificultad para jueces yacadémicos en discernir los casos límite, contando con las características propias de cada prestación, más aún
por el carácter expansivo del derecho del trabajo y la claridad de la aplicación de sus principios.
Los indicadores de la subordinación eran la relación jerárquica; la sujeción a la función organizadora y directiva del titular, y a la actividad propia
de la empresa; la dación de ordenese instrucciones y la voluntad prevaleciente del empleador; la dirección y control, y el ejercicio del poder disciplinario y sancionador por quien proporciona el trabajo; el carácter personal
del servicio, la exclusividad, la continuidad, el horario y los controles; el
marco reglamentario interno, la prestación diaria, la disponibilidad personal, el lugar específico de la prestación y la...