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LA PERSONALIZACION Y DESPERSONALIZACION DE SOCIEDADES EN DERECHO COLOMBIANO

Por Enrique Díaz Ramírez*

1. LA PERSONA JURIDICA


1.1 Antecedentes Históricos

1.1.1 Roma

En apuntes de clase de derecho de sociedades que corren multicopiados escribí: “El concepto de persona jurídica se desarrolla en Roma en tiempos del imperio con ocasión de la constitución de los municipia.Roma anulaba o suprimía la existencia política de las ciudades itálicas conquistadas al incluirlas en la órbita del estado romano, pero les dejaba la capacidad privada pues las admitía a participar en el derecho privado. Los municipios, por ejemplo, podían demandar y ser demandados ante los jueces por cualquier ciudadano. Esa capacidad jurídica se obtiene al consolidarse dos elementos esenciales:tener un patrimonio propio y ser apto para comparecer en juicio. El sistema parece proceder de otros entes colectivos muy antiguos, los collegia, que se reúnen bajo la protección de la divinidad, tienen un estatuto (lex collegii), dictan decretos, llaman curia al recinto en que se reúne su asamblea y distinguen con títulos a sus empleados: magíster, quaestor, tribunus aedillis. El reconocimientodel Estado solo tenía que ver con la existencia del ente: La capacidad jurídica era consecuencia espontánea de ese hecho. No había una concesión de personalidad.1 El patrimonio de la corporación no estaba bajo el condominio de los síndicos, sino que constituía una propiedad del ente separada de los patrimonios individuales de sus administradores. Lo que se contrapone a los miembros recibe elnombre genérico de universitas, unidad intelectual incapaz de querer y de obrar, pero sujeto nuevo y distinto de los miembros que la componen. El hombre sirve como medida o parangón de la capacidad: La universitas no se finge hombre, pero a la manera de éste puede adquirir derechos y contraer obligaciones. La diferencia entre universitas y societas es evidente. La sociedad es una relación jurídica, launiversitas un sujeto jurídico.2



1.1.2 Edad Media


1.1.2.1 Derecho germánico

Parece aceptarse, luego de los análisis de Beseler y de Gierke, que las asociaciones o comunidades más antiguas, llamadas Genossenschaften, son personas jurídicas en el sentido de que “abarcan una personalidad total con su existencia jurídica y económica”3. La capacidad de disposición también correspondeexclusivamente a la mano común y no a los miembros singulares. Las decisiones se toman por unanimidad aunque lentamente este principio fue desplazado por el de la mayoría. Para obrar hacia el exterior se procura la comunidad una voluntad única y se hace representar por un comunero como único actuante. Los comuneros no podían exigir en cualquier tiempo la división. Niega Ferrara que lasasociaciones de derecho germánico sean personas jurídicas, pero les reconoce una característica importante: Su organización corporativa, asambleas que deliberan y deciden y gestores especiales que ejercen la representación.4


1.1.2.2 Derecho canónico

Los canonistas elaboraron el concepto de persona jurídica a partir de las concepciones del derecho romano y del concepto propio de institución,espiritualizando el concepto germánico de corporación: Sustituyeron la fábrica del convento o iglesia por un ente jurídico ideal e invisible5.

Corresponde a Sinibaldo de Fieschi, Papa Inocencio IV, la gloria de haber penetrado la esencia de la teoría desarrollándola en forma magistral. Los canonistas distinguieron clarísimamente la unidad ideal del ente, de los individuos singulares que forman susubstrato. Proclamaron la supervivencia del ente no obstante el cambio de los individuos o su desaparición total. Fueron los canonistas quienes por primera vez llamaron a estos entes personas, pero Inocencio IV advierte que se trata de una ficción de un persona ficta, incapaz de querer y de obrar, requiriendo por ello de representantes.
Pero la exacta concepción idealista del papa Inocencio IV tuvo...