derecho

Expediente 2010-2695
SENTENCIA DE VISTA N°

VISTOS:
Los actuados del presente proceso contencioso administrativo, conteniendo la demanda de folio 13, subsanada a folio 22; la sentencia de folio 156; el recurso de apelación de folio 166 y el dictamen fiscal de folio 189.

CONSIDERANDO:
Primero.- Que la apelante, en su respectivo recurso de folio 166, señala que el tribunalconstitucional ha interpretado que las pensiones por sobrevivencia por viudez y orfandad, están ligadas a la pensión adquirida por su titular y en tal sentido tienen derecho a la pensión; Las modificaciones de la ley 28449 que suprime o restringe derechos en el decreto legislativo 20530 deberá regir para el futuro ósea para quienes a partir del 31 de diciembre del 2004 aun no hayan adquirido su derecho a lapensión de sobrevivencia. Asimismo en el caso de pensiones de sobrevivencia no existe requisito alguno, su goce está supeditado al fallecimiento del pensionista como formalidad o condición para el disfrute de la pensión de viudez u orfandad. Consecuentemente sino existe requisito alguno para el otorgamiento de pensión sino que basta con el fallecimiento del pensionista por los efectos sucesoriosque ello acarrea, es evidente que las pensiones constituyen una prestación previsional derivada de la pensión principal. Resulta claro que las pensiones de sobrevivencia están ligadas a la pensión adquirida por su titular y que así como dicha pensión no puede ser modificado una vez adquirida como en el caso de la demandante, sino respecto de quienes tienen un derecho expectaticio. Por lo tanto elartículo 29 de la ley 20530 ha sido derogado por la ley 28449, se debe tener en cuenta que el tribunal constitucional ha interpretado que las pensiones de sobrevivencia por viudez están ligadas a la pensión adquiridas por su titular y en tal sentido tienen derecho a partir del momento en que se adquirió el derecho a la pensión; estando al principio de congruencia entre lo pedido y lo decidido ensede jurisdiccional (T.U.O. del Código Procesal Civil, en adelante CPC: Título Preliminar: artículo VII; aplicable supletoriamente en virtud a la Primera Disposición Final de la Ley del Proceso Contencioso Administrativo, 27584).
Segundo.- Que el proceso contencioso administrativo procede contra las resoluciones administrativas que causen estado (Constitución Política del Perú, en adelanteConst.: artículo 148). En el caso de autos, se advierte de la demanda de foja 13, subsanada a foja 22; la pretensión procesal de ordenar otorgarle a la accionante pensión de viudez, calculada al cien por ciento de la pensión de jubilación de su esposo fallecido Nativido Adrián Puma Hinojosa (Decreto Ley 20530: artículos 27 y 32). Luego, se aprecia también la pretensión procesal de pago de losdevengados e intereses correspondientes. Siendo así, es de verse que con la presente demanda, tácitamente se impetra la nulidad de la Resolución Administrativa 005994-1999/ONP-DC-20530 del 23 de febrero de 1999 (folio 4); con la cual se le otorga a la accionante, Anita Saigua Vilca viuda de Puma, tal pensión de viudez, pero calculada sobre el 50 % de la pensión de cesantía que percibía su citadocausante; por lo que la demandante da por agotada la vía administrativa con su escrito de folio 10. Por ende, la presente es en realidad una demanda de cumplimiento de resolución); razón que justifica su trámite en la vía especial del proceso contencioso administrativo (admisorio de folio 25).
Tercero.- Que el régimen pensionario del Decreto Ley 20530 está hoy ya cerrado, y no admite nuevasincorporaciones ni reincorporaciones, de conformidad con la Primera Disposición Final y Transitoria de la Constitución Política del Perú; por lo que sólo se consideran incorporados al anotado régimen pensionario, entre otros, los futuros sobrevivientes de pensionistas de cesantía e invalidez o de trabajadores activos; que a la fecha de la reforma constitucional pensionaria del 2004, habían...