Derecho

El Mundo Procesal rinde Homenaje al Maestro Adolfo Alvarado Velloso

ANÁLISIS CRÍTICO DE LA
LLAMADA TEORÍA DE LAS
CARGAS PROBATORIAS
DINÁMICAS
Por: Gabriel Valentín
gavalen@adinet.com.uy
«Un hombre del pueblo de Neguá, en la costa de Colombia, pudo subir al alto cielo.
A la vuelta contó. Dijo que había contemplado desde arriba, la vida humana.
Y dijo que somos un mar de fueguitos.
-Elmundo es eso -reveló- un montón de gente, un mar de fueguitos.
Cada persona brilla con luz propia entre todas las demás.
No hay dos fuegos iguales. Hay fuegos grandes y fuegos chicos y fuegos de todos los
colores. Hay gente de fuego sereno, que ni se entera del viento, y gente de fuego loco que
llena el aire de chispas. Algunos fuegos, fuegos bobos, no alumbran ni queman; pero
otros arden lavida con tanta pasión que no se puede mirarlos sin parpadear, y quien se
acerca se enciende».
Eduardo Galeano, «El libro de los abrazos», p. 5.
A Adolfo Alvarado Velloso, con afecto y admiración

1.

INTRODUCCIÓN

Diversas razones me han impedido preparar un artículo que estuviera a la altura de los
que se publican en este homenaje al Maestro Adolfo Alvarado Velloso. Pero el afecto y laestima
intelectual hacia el homenajeado y el constante estímulo de Guido Aguila Grados me impedían
estar ausente.
En estas breves líneas condenso algunas reflexiones críticas sobre la llamada teoría de las
cargas probatorias dinámicas, que aunque tiene lejanos antecedentes1, ha cobrado particular
impulso en los últimos años, con el apoyo de buena parte de la doctrina argentina y uruguaya.
1Maximiliano GARCÍA GRANDE ha destacado que teoría de las cargas probatorias dinámicas no es una teoría moderna ni tuvo
su origen en Argentina: «La manifestación más antigua de la teoría data de 1823 y fue expuesta por el inglés Jeremías Bentham»
(«Inaplicabilidad de las cargas probatorias dinámicas», La Ley, 2005-C, 1082).

AAV

723

LA FE DEL HOMBRE EN SÍ MISMO O LA LUCHA POR LALIBERTAD A TRAVÉS DEL PROCESO

2.

LA LLAMADA «TEORÍA DE LAS CARGAS PROBATORIAS DINÁMICAS».
2.1. FORMULACIÓN DE LA TEORÍA
La tesis de las cargas probatorias dinámicas cobró especial impulso a partir de un
complejo caso de responsabilidad médica planteado ante la justicia argentina2 y
especialmente en virtud de los desarrollos del profesor y camarista rosarino Jorge W.
PEYRANO3.
Como hemosseñalado en otra oportunidad, «La formulación de la misma es sencilla: sobre la adecuada ponderación de las circunstancias del caso, las cargas probatorias
deben desplazarse de actor a demandado, o viceversa, según correspondiere, y ello en función de cuál de las partes se encontrare en mejores condiciones (técnicas, profesionales o
fácticas) de suministrar la prueba, con absoluta independencia de suposición en el
proceso y de la naturaleza de los hechos que aleguen»4.
Esta particular carga probatoria no estaría «determinada apriorísticamente» y en
forma abstracta y genérica por la ley, sino que sería determinada por el tribunal a
posteriori y en cada proceso concreto; no sería estática sino dinámica, yendo y viniendo según cual sea la parte que esté en mejores condiciones de aportar losmedios
probatorios.

724

La teoría recibió rápidas adhesiones en la doctrina argentina5 y uruguaya6, y ha sido
aplicada con frecuencia por la jurisprudencia de ambos países.

PEYRANO, Jorge W., citado por VÉSCOVI en «La carga de la prueba», en las «IXas Jornadas Nacionales de Derecho Procesal»,
Ed. Universidad, Mdeo., 1997, p. 271, nota 16.
3
PEYRANO, Jorge W., «La doctrina de lascargas probatorias dinámicas puesta a prueba», RUDP, 2/92, p. 239.
4
STIPANICIC, Emma, y VALENTIN, Gabriel, «La carga de la prueba en el proceso laboral», en los «Estudios de Derecho
Procesal en Homenaje a Adolfo Gelsi Bidart», FCU, Mdeo., 1999, p. 490; de los mismos autores, «Proceso Laboral», 2da. edición,
Del Foro S.R.L., Mdeo., 2000, p. 135.
5
DE LOS SANTOS, Mabel Alicia, «Algo más acerca...