Derechos de pueblos indigenas

En este punto, vale la pena intentar una definición de lo que se entiende por
‘derecho de los pueblos indígenas’ y hacer algunas distinciones con respecto al derecho
positivo. Rodolfo Stavenhagen (1988: 29) se refiere a este concepto como a
un conjunto de normas legales de tipo tradicional (costumbres), no escritas ni co-
Fernando García
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dificadas, distintas del derecho positivo vigenteen un país determinado. Esta definición
puede implicar que este derecho es anterior en términos históricos al derecho
positivo. En el trabajo se utilizan, de forma indistinta, las denominaciones de
‘sistema jurídico indígena’, ‘formas indígenas de administración de justicia’ o ‘funciones
jurisdiccionales’.
Una primera distinción, es que el derecho de los pueblos indígenas está constituidopor un conjunto de costumbres reconocidas y compartidas por una colectividad,
y su aplicación está en manos de las autoridades políticas del mismo grupo;
a diferencia del derecho positivo que está conformado por leyes escritas que emanan
de una autoridad política constituida y cuya aplicación la hacen generalmente
las autoridades estatales.
Esta distinción conduce a otra, en las sociedadesestatales el derecho constituye
una esfera específica y diferente del resto de la sociedad y de la cultura. Aunque
el derecho y la sociedad son dos ámbitos que de alguna manera se relacionan, en la
práctica se muestran autónomos. El derecho tiene sus normas y lenguajes propios,
así como sus especialistas profesionales, evoluciona de acuerdo a sus propias leyes
internas y puede ser transferido deuna sociedad a otra como un corpus acabado.
Los especialistas pueden ocuparse del derecho con escasa o ninguna referencia al
contexto social o cultural del que forman parte.
Por su lado, la costumbre jurídica en los pueblos indígenas no constituye una
esfera diferente o autónoma de la sociedad. Por el contrario, lo jurídico se encuentra
inmerso en la estructura social. No existe un aparatoadministrativo específico
ni especialistas profesionales encargados de elaborar y aplicar el derecho. Los miembros
de los pueblos indígenas no distinguen un ámbito específico de lo ‘legal’ distinto
al del conjunto de costumbres y normas de comportamiento de control social
y cultural.
Estas distinciones conducen a una cuestión central, que es la discusión de lo
que constituye lo legal ojurídico en una sociedad determinada. Para el derecho positivo
la respuesta es sencilla: es jurídico todo aquello que cae bajo el amparo de la
ley. En los estados modernos no hay prácticamente ningún ámbito de la actividad
humana que no esté reglamentado -de alguna manera- por una ley, decreto o reglamento,
y existen instancias de la administración pública, como son los tribunales
de justicia, paradeterminar cuáles son los alcances y los límites de las leyes y sancionar
sus violaciones.
En el caso de los pueblos indígenas, lo correspondiente sería la violación a una
costumbre reconocida y compartida por el grupo, y su sanción respectiva considerada
como mecanismo de control que permite restablecer la armonía interna del
grupo. Como se ve, los puntos de partida y de llegada del derechoindígena y del
derecho positivo obedecen a presupuestos y concepciones culturales diferentes.
La investigación se planteó a partir de una realidad que el país vive desde la
aprobación de la Constitución en agosto de 1998, la vigencia del llamado pluralismo
jurídico, considerado como la perspectiva teórica que permite hablar de la exis-
Formas indígenas de administrar justicia
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tencia devarios sistemas jurídicos dentro de un mismo espacio geopolítico, tal como
lo plantea Sánchez (2000: 1).
La noción de desorden
Si se pregunta a los miembros de las comunidades indígenas escogidas para la investigación
cuándo una determinada situación social es considerada como conflictiva
para necesitar la aplicación de alguna forma de administración de justicia, las
respuestas provenientes...