Dificultades Con Las Que Se Encuentra El An Lisis Funcional Del Derecho

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Lectura: Dificultades con las que se encuentra el análisis funcional del Derecho

Bobbio, N. (1980). Dificultades con las que se encuentra el análisis funcional del Derecho. Revista Chilena de Derecho, 9(1), 197-203.

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Lee detenidamente el artículo señalado y responde a las siguientes cuestiones:

1. Según el texto de Bobbio, ¿cuáles son las dificultades principales que se presentan para identificar las funciones del Derecho? (emplear 20 líneas como máximo).

Las dificultades que menciona Bobbio son de orden teórico, apuntando la necesidad de clarificar lospresupuestos conceptuales del Derecho, eliminando las confusiones terminológicas de los mismos. Para ello detalla las dificultades con que se encuentra el análisis funcional del Derecho, a la vez que clarifica, obviando el análisis hermenéutico, el enfoque que se debe aplicar, a dichos términos, para una correcta profundización en el estudio de la función del Derecho. Pretende con ello dotarlos de unsignificado unívoco para cualquier jurista, delimitando los enfoques aplicables, y evitar, así, las múltiples interpretaciones a las que están sometidos.
La primera y segunda dificultades que se presentan, apuntan al término “función”, en primer lugar al objeto del que es fin dicha función del Derecho. Para Bobbio se deben contemplar dos objetos de esta función, la sociedad y el individuo como parte dela sociedad. Evitar la confusión que plantea esta diferenciación es una de las dificultades que Bobbio cree necesario aclarar. Dichas funciones del Derecho, en relación al objeto al que van dirigidas, no son incompatibles, por el contrario, un análisis funcional deberá tener en cuenta las dos, pero presuponiendo esa distinción. La segunda dificultad residiría en los distintos grados de actuacióndel Derecho. Este tiene unos fines, que logra a través de unos medios, y a su vez estos medios son fines de una intención “primera”, así, ver el Derecho en función de un fin (la justicia) no excluye, además, verlo en función de los medios idóneos para lograr ese fin (la resolución de conflictos sociales) y de la función primera que creó dichos medios (la organización del poder).
En la terceradificultad se pregunta ¿Qué es el Derecho?, haciendo referencia a la ambigüedad del uso del término, y que incluso admitiendo un acuerdo tácito sobre el uso o significado de dicho término, este es demasiado amplio para ser usado útilmente en un análisis de las funciones del Derecho, no siendo, además, estas algo bien definido, como se ha podido ver anteriormente.
Bobbio distingue entre dos enfoquesprincipales en el análisis funcional del Derecho, uno trataría sobre si tiene una función represiva o también promocional y otro sobre si tiene una función conservadora o también innovadora. Por tanto, de la pregunta ¿Cuál es la función del Derecho?, obtendremos dos respuestas distintas dependiendo del enfoque que hayamos utilizado, ya sea estudiando qué efectos derivan del uso de un medio de coaccióny de promoción social o que efectos derivan de los comportamientos que a través de ese medio (coactivo o promocional) han sido mandados, prohibidos, etc… o más en general de las instituciones sociales.
Cree necesario, por tanto, realizar las debidas distinciones, en dicho análisis, entre Derecho público y Derecho privado, entre los diferentes tipos de normas, siendo estas de conducta, deorganización y primarias o secundarias, según la distinción, estas últimas, que hace Hart del sistema normativo.
Considera, finalmente, que los análisis estructural y funcional deben ser persistentes y paralelos, no debiendo anularse entre ellos.

2. ¿Qué diferencias encuentras entre el concepto de Derecho en Kelsen y en Jhering? ¿Son compatibles ambos enfoques?
Para Kelsen, el concepto de Derecho, es...