El indecopi y la subsidiariedad estatal

El Indecopi y la subsidiariedad estatal
Es realmente útil el actual debate sobre el rol empresarial del Estado porque se ha dejado en claro que la Constitución Política no prohíbe a este desarrollaractividades empresariales, sino que su artículo 60 consagra el Principio de Subsidiariedad Estatal, según el cual puede desarrollarlas siempre que la oferta privada en el correspondiente mercado seainexistente o insuficiente para el respectivo segmento de consumidores.

Ello tiene una doble finalidad: evitar que el Estado emplee los fondos públicos en iniciativas económicamente innecesariasy/o con fines meramente políticos, así como evitar que el Estado compita deslealmente con el sector privado, reduciendo los incentivos de este para invertir. La deslealtad reside en que mientras losagentes privados realizan un gran esfuerzo económico para desarrollar su actividad empresarial, el Estado puede contar con ventajas competitivas artificiales para concurrir al mercado (uso deinfraestructura pública sin incurrir en costos hundidos, fijación de precios predatorios porque no está obligado a ser eficiente, actuar de acuerdo a privilegios jurídicos frente a particulares, etc.). Tanlatente es dicha deslealtad que existe una norma de desarrollo constitucional contenida en el artículo 14.3 del Decreto Legislativo 1044 - Ley de Represión de la Competencia Desleal -, que califica comoun acto de competencia desleal en la modalidad de violación de normas a aquella actividad empresarial del Estado que no sea subsidiaria, es decir, sanciona el incumplimiento del artículo 60 de laConstitución Política.

Es más, mediante la Resolución 3134-2010/SC1-Indecopi, del 29.11.2010, el tribunal del Indecopi aprobó un precedente de observancia obligatoria que advierte que la actividadempresarial del Estado será lícita solo: (i) si está autorizada por ley expresa del Congreso que la habilite claramente; (ii) si es realmente subsidiaria, delimitándose previamente el mercado...