En busca de la penas perdidas

CAPÍTULO TERCERO
La respuesta a la deslegitimación del sistema penal y a la consiguiente crisis del discurso jurídico penal es heterogénea en la disparidad ideológica que abarca y en cuanto a la naturaleza de las respuestas. En este último sentido ha habido reacciones en forma de respuestas teóricas: criminológicas o politico-criminales o discursivas jurídico-penales, pero también ha habidoreacciones en forma de actitudes que no pueden considerarse "teóricas".
- RESPUESTAS CENTRALES EN FORMA DE “MECANISMOS DE HUIDA”:

1. Negación epistemológica de la deslegitimación: Existe un numeroso conjunto de autores y cultores del discurso jurídico-penal de pensamiento dispar y con muy diferentes niveles de elaboración discursiva.

2. Huida hacia el retribucionismo: Vinculada a la anterioractitud, a veces es difícil disinguirlas, se halla la de quienes prefieren refugiarse en el retribucionismo, más o menos preventivo general o metafísico, siempre recordando que se trata de una "actitud" y casi nunca de una elaboración o profundización del saber fundamentador.

3. La funcionalidad burocrática de la agencia judicial: la legitimidad general del sistema penal no es problema de suincumbencia, reducida únicamente a la resolución de los casos concretos conforme a las pautas legales que rigen el supuesto particular a resolver.
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-LAS RESPUESTAS QUE ENFRENTARN LA DESLEGITIMACIÓN DEDE EL PLANO POLÍTICO-CRIMINAL:

1. Mínima intervención penal y abolicionismo: Frente a la deslegitimación de los sistemas penales, surgen dos propuestas político-criminales con variablesconsiderables en cada una de ellas: la propuesta de un derecho penal mínimo "contracción del derecho penal" y la propuesta de abolicionismo penal.

2. ¿Se trata de propuestas de nuevos modelos de sociedad?: No cabe duda que esta clasificación es por demás simplista, porque hay autores que, con razón, no se considerarían representados por ninguna de estas corrientes.

3. La principal carencia delas respuestas potitico-criminales: En la corriente abolicionista no hay indicación alguna que permita construir un sistema de respuestas racionales para las decisiones de los juristas que deben operar con los sistemas penales presentes.
- EL PROGRAMA DE MÍNIMA INTERVENCIÓN COMO PROPUESTA POLÍTICO-CRIMINAL FRENTE A LA DESLEGITIMACIÓN:
1. Doble sentido de “deslegitimación”: Las propuestas como"derecho penal mínimo", no son coincidentes en sus fundamentos.

2. El fundamento legítimante de un futuro derecho penal mínimo: Para ese derecho penal mínimo, el fin de la pena sería la minimización de la reacción violenta contra el delito. Ese derecho penal se justificaría como un instrumento que impide la venganza.
3.
4. El programa de legislación penal mínima: Sus principios los clasificaen "intrasistemáticos" y "extrasistemáticos".
- EL ABOLICIONISMO PENAL
1. Caracteristicas del abolicionismo: el abolicionismo radical del sistema penal, o sea, su radical reemplazo por otras instancias de solución de los conflictos y que surge en las últimas dos décadas como resultado de la crítica sociológica al sistema penal.

2. Las variables del abolicionismo: Los autores abolicionistasmás importantes son Hulsman, Maithiesen y Nils Christie.

3. La polémica en torno al abolicionismo: En tanto que el abolicionismo parece poner de relieve o cargar el acento en los costos del sistema penal, el derecho penal mínimo se inclina a hacerlo sobre los eventuales costos de una anarquía punitiva. En opinión de Ferrajoli, estos costos serían de dos clases: el peligro de bellum omnium, con susreacciones vindicativas incontroladas, y el de un disciplinarismo social que impida el delito en forma puramente física, a costa de la libertad de todos.
-EL USO ALTERNATIVO DEL DERECHO
Se conoce un movimiento de jueces y juristas que despuntó en Italia hace dos décadas y que halló eco más recientemente en España y Alemania. Este movimiento es resultado de una crítica marxista bastante...