Esudent

Filosofia del derecho.

UNIDAD I.

Positivismo:

Este sistema filosófico plantea que lo único que puede ser considerado ciencia es aquello que puede ser sometido a experimentación, toma su modelo de las ciencias naturales, negando la metafísica, que es aquello que se percibe mas allá de los estados, limitándose a analizar la realidad.
Los positivistas afirman que no existe mas derecho queel positivo, producto del legislador, que se encuentra sistematizado en un orden vigente en cada sociedad. No aceptan la coexistencia con un derecho natural, ya que el derecho es perfecto y por lo tanto no lo relacionarían nunca con la moral (a la cual no se la puede someter a experimentación). Según Bobbio el derecho es un conjunto de reglas impuestas a la sociedad, independientemente de sumoral, ya que éstas sirven para obtener paz social, bien común, lo que sería justicia de una u otra forma. El positivismo puede ser normativita (el derecho como conjunto de normas) o sociológico (el derecho como hecho aceptado por la sociedad) y hay que verlo desde tres ópticas (alcances):
• Como metodología (estudio del derecho, aproximación a la ciencia del derecho): estudia cómo es y no cómodebe ser el derecho. Conforme al principio de verificación como criterio de demarcación entre conocimiento científico y no científico, solo es posible verificar, constatar la verdad del derecho que es y no del que debe ser. Esta corriente relega al ambito de los valores por considerar que no son objeto de la ciencia jurídica, sino meros estados emocionales (subjetivos), por ende el científico delderecho no puede valorar, debiendo solo limitarse a describir lo que observa (neutralidad valorativa). La ciencia del derecho es descriptiva, no preescriptiva. De modo que la definición de derecho se va a basas en dos elementos: 1) autoritativo (o normativo): alude a la autoridad de las reglas jurídicas, y; 2) eficacia: elemento que destaca la observancia del derecho en el contexto social;
•Como teoría: Este positivismo está vinculado con aquella concepción del derecho que relaciona el fenómeno jurídico a la formación de un poder soberano capaz de ejercer la coacción, este es, el Estado. Considera a la ley como la unica fuente del derecho y con respecto a su aplicación se realiza por medio de un silogismo compuesto por una premisa mayor (norma), otra menor (caso concreto) y unaconclusión (sentencia). ( Teoría mecanicista.
• Como ideología: El derecho positivo posee valores intrínsecos (por el solo hecho de ser ley es justo) Niega a la moral ya que es metafísica y va más allá de los sentidos. Ningún autor adhiere enteramente a esta postura. Iusnaturalistas o antipositivistas se han agarrado de ella para atribuirle a los positivistas los desastres en los que desemboca suaplicación: regímenes autoritarios (Alemania Nazi)

El positivismo metodológico o conceptual sostiene que el concepto del derecho no debe caracterizarse según propiedades valorativas, sino tomando en cuenta solo propiedades descriptivas. Se diferencia del denominado positivismo ideológico en tanto no se opone ala existencia de principios morales y de justicia universalmente válidos yracionalmente justificables.

La teoría pura del derecho de Hans Kelsen:
Su modelo es de las ciencias exactas. Dice lo que el derecho es y no lo que debe ser, omitiendo toda valoración: “El derecho es un conjunto de normas coactivas” (a diferencia de otros órdenes donde no existe coacción), entendiendo por coacción la consecuencia del incumplimiento, lo cual no implica el uso de la fuerza propiamentedicha. Para Kelsen la ciencia jurídica está formada por proposiciones jurídicas, distinguiéndolas de las normas. Estas últimas describen una situación; es un lenguaje, por ejemplo: “El que matare a otro cumplirá la condena de 8 años”. La proposición, en cambio, es un metalenguaje, una descripción de la norma, por ejemplo: “En el derecho argentino, el que mata a otro...”, viéndola como “el ser”, lo...