Fondo de comercio

LEY 11.867
Art. 1 o (ley 11.867).- "Declárase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisión por cualquier título: las instalaciones, existencias en mercaderías, nombre y enseña comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invención, las marcas de fábrica, los dibujos y modelos industriales, las distincioneshonoríficas y todos los demás derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artística".
a) Qué se entiende por fondo de comercio
En nuestro derecho no existe una normativa específica que trate y defina el fondo de comercio como una institución integralmente regulada como tal. Sin embargo, a partir de la enumeración de los elementos que los componen, que trae el art. 1 Ver Texto , ley 11.867-norma que no es taxativa-, se puede extraer una noción, manifestando que consiste en un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas que tanto interior como exteriormente se hallan perfectamente organizados para obtener los beneficios económicos que han justificado su creación y funcionamiento. Desde el punto de vista jurídico constituye una universalidad de hechoá, lo que está de acuerdocon la predominante doctrina francesa, italiana y alemana; resulta, pues, inaplicable dentro de nuestro ordenamiento jurídico el concepto del fondo de comercio como universalidad de derecho, sostenido por algunos autores alemanes e italianos (ibídem), sea atribuyéndole el carácter de persona moral, sea el de patrimonio afectado al comercio e independiente del patrimonio civil de su dueño.
Pero nose trata de una simple universalidad de cosas, como la biblioteca o el rebaño del ejemplo clásico, sino de un conjunto de cosas y derechos, verdadero organismo económico, con perfecta unidad, constituido por elementos estáticos (materiales: instalaciones, mercaderías, maquinarias, etc., e incorporales: nombre, derecho al local, patentes y marcas, etc.) y el elemento dinámico o funcional, conocidoen la doctrina italiana con el nombre de avviamento y que en nuestro país se denomina llave: crédito y atracción sobre el público determinante de la clientela.
Ello no obstante, los distintos elementos conservan su individualidad y autonomíaá, por lo cual se pueden transferir sin que por ello se transfiera el fondo, con excepción, en nuestro concepto, del elemento funcional (llave, clientela),cuyo traspaso sin el establecimiento no se concibe.
JURISPRUDENCIA
La casa, negocio o fondo de comercio importa una universalidad de hecho, cuyos elementos componentes -cosas y derechos- conservan su individualidad propia, y cuya unión la determina su identidad de destino (Cám. Com., en pleno, LL 10-662).
La mayoría de la doctrina francesa e italiana llega a admitir la presencia de unauniversalidad de hecho en un fondo de comercio, según, igualmente, el concepto de la ley 11867 Ver Texto (Cám. Com., LL 10-959; LL 49-511 y JA 1948-I-78; Cám. Civ. 1ª, LL 40-789 y JA 1945-IV-609; Cám. Cont. Adm. Fed., LL 132-858; Cám. 2ª C.C., I, La Plata, LL 55-287; Cám. Fed. Paraná, LL 135-345) (Cám. Com., D, JA 1978-III-214 ).
El art. 1 Ver Texto , ley 11.867, dispone cuáles son los elementosconstitutivos del fondo de comercio, aunque con carácter meramente ejemplificativo (Cám. Com. en pleno, LL 10-662; LL 49-511; y JA 1948-I-78; Cám. Fed. Paraná, LL 135-867). Así resulta del debate parlamentario de la citada ley (Cám. Cont. Adm. Fed., LL 132-858).
Ratificándose que se trata de un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto exterior como interiormente se presentan como unorganismo, con perfecta unidad, por los fines a que tiende, que no son otros que la obtención de beneficios en el orden comercial o industrial (Cám. Com., LL 60-747; Cám. Com., B, LL 70-293; Cám. Paz, V, LL 142-13; Cám. 2ª C.C., I, La Plata, LL 152-79).
a) Caracterización legal del fondo de comercio
Aunque para la ley 11867 Ver Texto no haya sido importante definir el fondo de comercio dado...