Fuentes de derecho




Contenido de la sesión 03
FUENTES DEL DERECHO PARTE I


1.- Concepto de Fuente:


FUENTE: Significa principio u origen de algo.


El Término fuente, crea una metáfora bastante feliz, pues, remontar la fuente de un río en buscar en el lugar que sus aguas brotan de la tierra; desde el mismo modo, inquirir la fuente de una regla jurídica es buscar el punto de partida por el cual ha salido delas profundidades de la vida social para aparecer en la superficie del Derecho.


1.1.- Fuentes históricas:

Según Víctor García Tomás, son aquellos elementos que permiten reconstruir el proceso de formación del derecho a través de las distintas épocas. Desde esta óptica, fuente es todo aquello que es capaz de brindar información de esa naturaleza.


Son dos los elementos históricos:

a.-Elementos directos: éstos permiten obtener dicha información de modo inmediato:

normas escritas, costumbres jurídicas, jurisprudencia, etc.

b.- Elementos indirectos: Éstos permiten complementar o ampliar la información obtenida de los elementos directos: crónicas, testimonios, restos arqueológicos, expresiones folklóricas, literatura, informes administrativos, documentos, memorias,cuantas, estadísticas.


1.2.- Fuentes Reales:

Como anota Claude du Pasquier, “comprende el conjunto de fenómenos sociales que contribuyen a formar la sustancia o materia del derecho (movimientos ideológicos, necesidades prácticas, etc.)1.


1.3. Fuentes Formales del Derecho:

Las fuentes formales del derecho positivo son los diversos modos como éste se manifiesta. En este sentidocorresponde tal denominación a las normas jurídicas en relación con su origen. De esta forma, la fuente formal del derecho “es aquel procedimiento, a través del cual se

1 Pasquier, Claude du. Introducción al Derecho. Lima, Justo Valenzuela, 1983.



produce válidamente normas jurídicas que adquieren el rango de obligatoriedad propia del derecho y, por lo tanto, la característica de ser impuestaslegítimamente a las personas mediante los instrumentos de coacción del Estado”2.
Asimismo, son aquellos medios de formulación de las normas jurídicas. Las fuentes formales del derecho son las siguientes:
1. La Legislación

2. La Jurisprudencia

Fuentes Formales del Derecho 3. La Costumbre

4. La Doctrina

5. La Declaración de Voluntad



1.3.1. La Legislación:

La legislación ha sido reconocida como lafuente formal más importante del Derecho. Aquello se debe que el Estado, ha desarrollado su hegemonía y ha perfilado claramente sus rasgos jurídicos. Gracias a la teoría de la separación de poderes, y al desarrollo del concepto “Estado de Derecho” los órganos del Estado, principalmente el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo, son los que tienen la atribución de crear legislación.


A.- LaConstitución como norma jurídica:

La constitución contiene las normas fundamentales que estructuran el sistema jurídico y que actúan como parámetro de validez del resto de las normas3.
Así, en el caso Ley de la Barrera Electoral (Expediente Nro. 00030-2005-PI/TC)

consignó lo siguiente:

“La Constitución es la norma jurídica suprema del Estado, tanto desde el punto de vistaobjetivo-estructural (artículo 51), como desde el subjetivo-institucional (artículo 38 y 45). Consecuentemente, es interpretable, pero no de cualquier modo, sino asegurando su proyección y concretización, de manera tal que los derechos fundamentales por ella reconocidas sean verdaderas manifestaciones del principio-derecho de dignidad humana (artículo 1 de la Constitución).
La Constitución como fuente dederecho: Según Francisco Balaguer Callejón, apunta que: “La Constitución es fuente suprema dentro del ordenamiento, que conforma el orden jurídico fundamental del Estado y de la sociedad”.
En ese sentido, la constitución como NORMA NORMARUM de nuestro ordenamiento jurídico sirve como modo de producción jurídica.
2 Rubio Correa, Marcial. Ob. cit., 121.
3 Balaguer Callejón, Francisco. Fuentes...