Fuentes Del Derecho Internacional

CAPÍTULO III
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
1. IDEAS GENERALES
El grupo de capítulos que ahora iniciamos, hasta el IX, está dedicado a un examen de las fuentes en sentido formal o propio. A través de ellas, generalmente, se crean, modifican o extinguen las normas jurídicas internacionales. Son, pues, procedimientos o medios a través de los que el D.I. nace, se modifica oextingue. El criterio expositivo y enumerativo elegido es el mismo que emplea el art. 38 del Estatuto del T.I.J.; más tarde expondremos el porqué de haberlo escogido. Junto a las referidas fuentes, hemos creído conveniente estudiar también, siguiendo la letra del citado art. 38 del Estatuto, los medios auxiliares o de comprobación del D.I. Con ello queda excluido que estos últimos sean fuentes en elsentido formal o propio del término.
La enumeración de referencia no tiene carácter exhaustivo. Con ello queremos manifestar que el D.I. puede ser creado por otros procedimientos no mencionados en el citado art 38, como ocurre —por ejemplo— con una parte del formado en el seno de las Organizaciones internacionales por medio de resoluciones, recomendaciones, etc. De éstos nos ocuparemos tambiénaquí, concretamente en el Capítulo VIII, además de hacerlo en otro lugar, en nuestro manual sobre Las Organizaciones internacionales, al examinar en sus primeros capítulos la teoría general de las Organizaciones internacionales. De todas formas, queremos poner de relieve que el Derecho de las Organizaciones internacionales nace, en su mayor parte, por procedimientos secundarios de producciónjurídica, pues tiene su origen y fundamento en el Tratado creador de las Organizaciones de referencia o en un Acuerdo posterior entre los miembros de la Organización.
El orden de exposición que seguiremos en este Capítulo comprende un examen general de las fuentes; el estudio de una de las fuentes principales o primarias recogidas por el art. 38, los principios generales del derecho; y sendos epígrafessobre los medios auxiliares para la determinación del D.I. citados en dicho articulo, a saber, la jurisprudencia y la doctrina científica. Son, por supuesto, razones primordialmente pedagógicas las que justifican el contenido de este Capitulo. Dejamos, por tanto, para el Capítulo IV el análisis detenido de la costumbre y del proceso codificador, que ha cobrado mucha importancia en el D.I.contemporáneo, así como de los actos unilaterales, y, para los tres siguientes (el V, VI y VII), el de los tratados internacionales; costumbre y tratados constituyen sin duda el núcleo de las fuentes primarias del D.I. y merecen nuestra mayor atención.
2. EXAMEN DE LAS FUENTES: EL ART. 38 DEL ESTATUTO DEL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA
A) ENUMERACIÓN DE LAS FUENTES DEL D.I.P.
Al emprender elestudio de las fuentes del D.I. en particular vamos a seguir la enumeración dada en el art. 38 del Estatuto del T.I.J., de cuya glosa nos ocuparemos a continuación. Cabe preguntarse el porqué de esta actitud, pues no es totalmente satisfactoria la contestación de que se trate del texto positivo más importante y conocido de cuantos enumeran las fuentes de nuestro Derecho. Varias razones nos mueven abasarnos en la enumeración del referido art. 38 para el estudio de las fuentes, y son las siguientes:
a) El T.I.J. está abierto, prácticamente, para todos los Estados del mundo, según se preceptúa en el art. 93.2 de la Carta de las N.U. y en el art. 35, números 2 y 3, del Estatuto del T.I.J, aunque la participación de los Estados no miembros de las N.U. esté sometida a que se cumplan lascondiciones que determine en cada caso la A.G., a recomendación del C. de S. (art. 93.2 de la Carta) o el propio C. de S. (art. 35.2 del Estatuto del T.I.J.).
b) Una razón suplementaria la basamos en el examen de los debates en el seno del «Comité de los Diez», redactor del Estatuto del antiguo Tribunal Permanente de Justicia Internacional (T.P.J.I.). En el ánimo de los miembros de dicho Comité...