Fuentes Del Derecho

FUENTES DEL DERECHO

Es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce algo. Cuando hablamos de origen de la norma jurídica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento a las manifestaciones de la voluntad humana, a los usos o prácticas sociales que la generan, son las bases del Derecho actual “de donde nace el derecho”.
En la terminología jurídica tiene la palabrafuentes tres acepciones y se habla de fuentes formales, reales e históricas.
Las fuentes del Derecho se clasifican en:
* Fuentes Históricas
* Fuentes Reales o Materiales
* Fuentes Formales

Fuentes Históricas
Son documentos históricos que hablan o se refieren al Derecho. Serán históricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitúan en la historia del Derecho Positivo. Y sontodos aquellos monumentos, papiros, etc. que contienen conceptos o normas jurídicas que constituyen antecedentes de nuestro Derecho.

* Ejemplo:-
* Los conceptos de la Soberanía y prohibición de la esclavitud tienen antecedentes en los Sentimientos de la Nación de José María Morelos.
* La Ley de las 12 Tablas del Derecho Romano.

Fuentes Reales o Materiales

Son los factores yelementos que determinan el contenido de las normas jurídicas. Como los factores políticos, sociales y económicos que contribuyen a la formación del Derecho y que deben de ser tomados en cuenta por los Legisladores para crear normas jurídicas. (Desarrollo económico, transformaciones sociales y avances tecnológicos)

* Ejemplo:-
* El acaparamiento de tierras por los hacendados, fue una delas causas que influyo para la realización de la Revolución Mexicana, y de ahí surgiera el Derecho Agrario para otorgar derechos a los campesinos.


Fuentes Formales

Son aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una específica aptitud para crear normas jurídicas, procesos establecidos por el Derecho Positivo para conformación de normas jurídicas; y están constituidos por laCostumbre, la Jurisprudencia, la Legislación.
Y están constituidas por diversas etapas que suceden en cierto orden y deben realizar determinados supuestos.
La reunión de los elementos que integran los procesos, legislativo, consuetudinario y jurisprudencial, condiciona la validez de normas que los mismos procesos engendran. De aquí que el examen de las fuentes formales implique el estudio de loselementos.

* Costumbre:- Es una norma que no emana de la manifestación de voluntad de un órgano determinado, esto es, nadie la dicta, si no que es el resultado de un simple comportamiento uniforme y constante, practicado con la convicción que corresponde a una obligación jurídica. Su valor depende de su conformidad o disconformidad con la ley, del valor que ésta pueda atribuirle en determinadoscasos y de la materia en que puede ser invocada. “Es el derecho nacido consuetudinariamente, el jusmoribusconstitutum”

El derecho consuetudinario posee dos características:

1. Está integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso más o menos largo
2. Tales reglas se transforman en derecho positivo, cuando los individuos que las practican les reconocen obligatoriedad,cual si se tratara de una ley.

El legislador establece, por ejemplo, que a falta de precepto aplicable a una determinada controversia, deberá el juez recurrir a la costumbre. El reconocimiento tácito consiste en la aplicación de una costumbre a la solución de casos concretos.

TEORIAS
Teoría “Romano-canónica” La costumbre tiene dos elementos:

1. Subjetivo:- Consiste en que el uso esjurídicamente obligatorio y debe, por tanto aplicarse.
2. Objetivo:- en la práctica, suficientemente prolongada de un determinado proceder.

Teoría Kelsen: Estima que una regla de conducta sólo asume carácter obligatorio cuando representa una manifestación de la voluntad del Estado.

Teoría Djuvara:- Es la jurisprudencia la que da vida a la costumbre como fuente del derecho, al aplicarla...