Fuentes Del Derecho

costumbre como fuente formal del derecho es la repetición constante y uniforme de una norma de conducta, en el conocimiento de que ello obedece a una necesidad jurídica.
El antecedente de la costumbre es la voluntad popular espontáneamente expresada a través de cierto tiempo. No interviene en su elaboración la autoridad, ni está establecida en códigos o recopilaciones legales, pero sin embargopuede redactarse y ordenarse sin que por ello desaparezca su carácter no escrito.
Elementos: La costumbre tiene dos elementos: uno objetivo que aparece primero en el tiempo y otro subjetivo que aparece después.
El elemento objetivo o material consiste en que la norma de conducta debe ser repetida o practicada en forma uniforme y constante por los miembros de una comunidad. La práctica debeprolongarse en el tiempo como expresión del acuerdo colectivo, de aquí que algunas legislaciones antiguas fijaran de 10 a 40 años para aceptar su carácter obligatorio. Por último la costumbre debe ser pública, general y conocida por el público y las autoridades de otro modo deja de ser voluntad colectiva y espontánea. Debe por tanto, reunir tres requisitos: generalidad, largo uso y notoriedad.
Elelemento subjetivo, espiritual, psicológico u ¨poinio juris¨ está representado por el convencimiento o convicción de que tiene fuerza obligatoria porque obedece a una necesidad jurídica.
Evolución Histórica: En la antigüedad el derecho era preponderante consuetudinario. En Roma en consecuencia del periodo anterior a la XII Tablas, el derecho fue exclusivamente no escrito.
En la Alta Edad Media seconsideró que la costumbre era un uso general y prolongado que adquiría el valor de la ley por la fuerza de la tradición.
Durante los siglos XVIII y XIX disminuyo la importancia del derecho consuetudinario frente al derecho legislativo como consecuencia del racionalismo.
En el siglo XX asistimos a una reacción en favor del derecho consuetudinario.
En el derecho anglosajón la costumbre tiene granimportancia siempre que se acredite que es cierta, continuada, razonable e inmemorial
Valor de la costumbre: En los ordenamientos jurídicos de origen romano el valor de la costumbre es desigual en las distintas ramas del derecho.
En derecho civil no puede remitirse a la costumbre sino en los casos determinados por la ley, que son en general de limitada importancia.
En el derecho comercial sereserva una amplia esfera en la costumbre, habida la consideración a la gran importancia jurídica que tienen los usos de los comerciantes y las resulta casi costumbres locales los cuales por su variedad resulta casi imposible enmarcar en la ley.
En derecho internacional público es una de las fuentes principales. El Estatuto Internacional de Justicia la señala al enunciar las disposicionesaplicables a las controversias internacionales, estableciendo que la Corte deberá aplicar ¨la costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho¨
En el derecho penal ella no es admitida, porque impera el principio que no puede haber en delito ni pena sin ley que la determine previamente.
La costumbre y la legislación: Respecto a la legislación la costumbre puedeencontrarse en tres situaciones dentro fuera y en contra de la ley.
 La costumbre contra la ley es aquella que se encuentra en oposición a normas legales, que impone una conducta distinta. La costumbre contra la ley ha llego en ciertas épocas a imponerse a ella.
 La costumbre según la ley es aquella a la cual esta se remite y que adquiere eficacia por la sanción jurídica que ella le presenta.Generalmente esta costumbre sirve de antecedente para la dictación de una ley.
 La costumbre fuera de la ley completa el derecho escrito sin contradecirlo. En la relación entre la costumbre y la ley el siglo XIX estableció la supremacía de la segunda.
Ventajas e inconvenientes: La costumbre presenta las siguientes ventajas:
 Es el producto espontaneo de la comunidad, la promulgación general y...