FUENTES MATERIALES Y FORMALES

FUENTES MATERIALES Y FORMALES
Corresponde ahora investigar el origen de las normas jurídicas, o sea del derecho desde el punto de vista objetivo. Pero no la procedencia histórica, sino el origen lógico, es decir, como aparecen las normas que integran el ordenamiento jurídico. Tal es el problema de las fuentes.

FUENTES MATERIALES
(la causa productora, el ser potencial, lo que puede llegar aser)

Todos los factores y circunstancias que provocan la aparición y determinan el contenido de las normas jurídicas. Por lo tanto le dan contenido y fundamento al derecho.
No son un resultado fortuito de la evolución social, sino que obedecen a múltiples causas que en cierto modo están prefigurándolas. (Factores religiosos morales, políticos, sociales, y económicos)
Las fuentes materiales son enrealidad ajenas al derecho: constituyen su antecedente lógico y natural, prefiguran su contenido, y encierran en potencia las soluciones que han de adoptar las normas jurídicas.
El derecho ya elaborado, o sea la norma jurídica, se encuentra potencialmente inserto en esos factores. Desde este lugar es lógico llegar a la conclusión de que ciertos elementos sociales han de producir un determinadoordenamiento jurídico, y no otro distinto. Este razonamiento es de carácter contingente, no solo por la inmensa complejidad de los hechos sociales, sino porque en cada caso pueden intervenir también factores individuales que no coincidan con aquellos. Pero en términos generales los antecedentes de orden material contienen en potencia un resultado jurídico previsible, y es por ello que se llaman fuentesdel derecho.
Ejemplo: los factores ideológicos, sociales y económicos que provocaron las luchas civiles y el enconado debate en torno a la forma de gobierno de la Nación Argentina debían conducir lógicamente a la solución constitucional de 1853; los antecedentes históricos de nuestro país señalan la conveniencia de un Poder Ejecutivo unipersonal y con amplias atribuciones; las nuevas corrientesideológicas y los cambios en la estructura de la población obligaron a dictar leyes de contenido democrático, que antes no habían sido reclamadas por la opinión pública. Propio: La situación de los hospitales desbordados por la atención a extranjeros que tramitan la nacionalidad, asistencia al parto, subsidios, y asistencia gratuita del recién nacido para después del año regresar a su país podríallegar a constituirse en fuente formal del derecho
El conjunto de esos factores o antecedentes determina la elaboración del derecho a través del espíritu o de la razón de los legisladores, magistrados, jurisconsultos y aun de todos los que dan origen o forman las normas consuetudinarias. La vida en común, la cultura más o menos homogénea, las necesidades colectivas que se procura satisfacer, yel deseo de perfeccionar los instrumentos de convivencia, van creando un sentimiento jurídico colectivo que influye decisivamente en las conciencias individuales. Y es por ello que, aun cuando la norma jurídica sea a veces la expresión de la voluntad de una persona (como ocurre con las sentencias), ella traduce, en forma más o menos perfecta, ese sentido común de lo que debe ser el derecho, dandola solución requerida por el ideal de justicia o por las conveniencias colectivas.

FUENTES FORMALES
(El modo o la forma que le ha permitido surgir a la realidad, el medio de producción)

Son la manifestación exterior de una voluntad dispuesta a crear el derecho, a dar nacimiento a una nueva norma jurídica. Ésta proviene de un acto humano, individual o colectivo, que le da origen, y la hace surgira la realidad; pero como la voluntad del hombre utiliza necesariamente una forma para manifestarse (ley, costumbre, sentencia, etc.), es esta forma la que se llama fuente del derecho, la cual no es otra cosa que el medio de exteriorización de la voluntad creadora del orden jurídico.

Conviene no confundir la fuente formal que da origen al derecho, con la norma creada por ella. La fuente es el...